【律师之道】 教你如何起草合同_法学家茶座_传送门
【法学家茶座出品】君合律师培训二十年菁华，资深合伙人亲自撰写。法学院学生和年轻律师必备。一、合同起草前的准备工作合同的起草是一个过程，在这个过程中，你需要不断地重复检查以下这些准备工作是否都已完成了。在初稿提交给客户之前，你都有机会改正。但是，一旦初稿提交给客户，除非因商业条款而需要改变合同条款，否则不应出现需要“返工”的情形。
(一)把握典型合同的结构和要点
我们通常不建议律师拿起笔就从ABCD一条条开始写合同。这是因为，某一类典型合同的结构和重点条款应当是一致的，而一开始从细节入手容易遗漏一些重要的结构性要点。在起草任何类型的合同之前，需要对此类合同的大致结构和要点有所了解。在不了解某一合同的大致结构和要点之前就着手起草合同是不谨慎的。但初级律师往往缺乏这方面的知识和买践。因此，在起草每一类合同时都特别需要注意这类合同的大致结构，逐步积累经验。
一个比较好的合同范本能够提供现成的合同框架。但在缺乏合适范本的情况下，比较有效率的方法是准备一个合同的提纲，列出这个合同应该包含的主要条款以及每一条款下的主要内容。如果同时还有其他合同在起草，还需要明确各个合同之间的关系。
合同的成立只需具备必备要素即可，但好的合同应当包含更多的内容。我国《合同法》第12条列举了合同一般应当包括的条款：
·价款或者报酬
·履行期限、地点和方式
·违约责任
·解决争议的方法
以买卖合同为例，《合同法》第131条规定，买卖合同的内容除了一般应具备《合同法》第12条规定的条款外，还可以包括包装方式、检验标准和方法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。但律师起草的买卖合同条款涵盖的范围应当更广，条款的细节应更深入，例如，你需要问客户，是否提供维修服务、是否有保质期的约定、是否存在分期交付的情形、如何确定交付的标准、运输和保险条款如何、是否涉及知识产权的保证，等等。除非客户特别要求，律师应至少就上述条款与客户确认其内容。
另以设立中外合资经营企业的合资合同等法律文件为例，合资经营合同通常应包含合资各方、合同目的和宗旨、合资公司的名称和经营范围、注册资本和投资总额、出资方式和出资期限、合资各方的权利义务、股权转让、经营管理、利润分配、终止和解散、违约责任、争议解决、适用法律、一般条款等条款；在起草合资经营企业章程时，要注意合资经营合同和章程之间的关系以及发生冲突时如何处理；如合资企业的设立还涉及知识产权的许可、资产的转让、土地使用权的转让等，则还需要考虑是否将知识产权许可协议和资产转让协议作为单独的文件或合资经营合同的附件，与合资经营合同同时或前后时间签署。
值得注意的是，律师起草的合同通常还会设计某些特定条款。这些条款通常是为了更加明确地界定权利义务关系(如陈述与保证、先决条件、承诺事项、免责条款、违约救济)，或者为了使得合同的体系和结构更为完善(如鉴于条款、定义条款)，或者仅仅是一些非交易实质内容的通用一般法律条款(如下述第四部分的模板条款)。
(二)了解交易背景、搜集相关信息
起草合同前，必须了解交易的背景、合同的目的和已商定的商业条款。除了合伙人及资深律师交代的背景之外，初级律师需要在起草合同之前和过程中有意识地搜集所有与合同起草相关的所有来往邮件和文件。
如果起草合同所必需的信息不完整，你应当准备一份合同必须明确的事项的清单与客户沟通，寻求其确认，这些需要确认的事项包括：
·当事人及合同结构；
·合同标的(交易事项)、数量、价款、质量；
·履行程序(时间、地点和方式)；
·违约责任／救济手段；
·法律适用／争议解决／合同语言；
·与该交易相关的特别的风险点以及解决方案；
·其他(交易背景：目的／合同当事人特点／时间的重要性等)。
了解交易的背景应当巨细无遗。如果有已商定的主要条款(TermSheet)，应确保将Term Sheet所有的内容放入合同。除非有充分的理由，不能去修改Term Sheet中已经确定的内容。如果放入该等内容将产生法律风险，则必须在提交第一稿合同的同时提示相应的风险。如Term Sheet中有条款含义不清楚或有遗漏之处，一般应在起草合同之前与客户澄清，如因时间原因或其他原因无法澄清，则应当在第一稿草稿中注明需要客户的确认。对于已经商定的商业条款，应防止自作聪明地对已经商定的商业条款进行增删，甚至改变原有的含义。如果因某种原因无法与客户进一步澄清其含义模糊之处，则应当在出具的第一稿中点明，以提示客户注意。在完成起草工作后，应再次核实有没有将所有的商业条款和客户要求的合同要点放入合同。
除了了解交易的大致背景和合同的目的之外，还需要了解客户对该交易的基本立场，比如双方的谈判地位，目前处于交易的哪一个阶段，合同的相对方是什么样的性质，甚至合同的相对方负责审阅合同的人员的背景，等等。这些可能不会影响你决定合同的结构和基本条款，但会影。向你设计合同的语言、篇幅和风格。
合同起草准备工作中最重要也是最难以把握的是客户的需求。必须考虑到客户希望看到什么样的合同，包括复杂程度、对客户的保护程度，在了解客户的期望后从客户的角度出发去设计一些条款，充分保护或者在商业谈判最可能的范围内保护客户的利益。因此，在第一轮起草过程中，我们就需要对某些条款进行取舍。
以并购交易中的排他性条款为例，在排他期内，如谅解备忘录签署后6个月内，或某一具体日期之前，作为出售股权的一方，承诺不得就出售该等股权与除受让股权一方之外的第三方进行谈判或达成任何协议；作为受让股权的一方，承诺不会就人股同样类型的目标公司及业务与第三方进行谈判或达成任何协议。如客户在Term Sheet中并没有对此加以规定，如果可能的话，你应当尽量在起草排他性条款之前与客户进行沟通；如客户确认可以加入排他性条款，则需要客户进一步确认排他性的有效期、排他性所排除的范围、排他性的例外，是否对双方对等适用，等等。
尽管需要考虑到客户对交易的判断，但在一开始起草的时候，应当尽量把能够考虑到的最大限度保护客户利益的条款放到合同里去。
(三)进行必要的法律研究
如果是常见的合同类型且合同交易比较典型，可能不一定需要特别的法律研究。当然，对于初学者而言，合同涉及的基本法律法规，比如《合同法》和《民法通则》，你都应当比较熟悉。但是对于特别的交易涉及特别的合同架构，需要根据交易的情况先定位这个方面的法律规定。一定要自己先了解后，再开始动笔，比如说许可协议，应当查询有关许可合同、备案、登记、技术进出口等方面的规定。这些可能不是特定问题的法律研究，而是框架问题的研究，比如需不需要政府部门审批，有没有评估程序等，对这些大致内容有所了解后才去起草合同。二、选择合适的范本
从合同起草的角度讲，并不是合同越复杂越好。合同应该是什么样子的，首先取决于交易的具体性质。这一性质包括交易的法律性质、合同谈判双方目前的地位，双方在目前阶段希望达到的效果等，都应充分考虑。在起草合同前要有一个整体的思路，合同是长什么样的，有多大的篇幅，你首先要有一个概念，然后去寻找最合适的范本。比如一个复杂的大型并购交易，交易比较复杂，那么你要寻找一个方方面面约定得比较全面的范本。如果是一些意向书或者框架书之类的，那你可能需要寻找的是概括性强一点的、短篇幅的、简洁一点的范本。
此外，如果你为起草一份合同需要寻找一个合适的范本，应当寻找与你需要的合同内容最接近的范本。以买卖合同为例，你需要了解范本的交易主体、交易模式、标的的特性、适用法律、范本侧重于对卖方还是买方的保护，然后判断它与你所起草的合同在多大程度上是一致的。
如果找不到有合适内容的范本，也要找一个在模板条款和基本格式方面符合你要求的范本。我们经常在修改初级或中级律师起草的合同时发现很多在格式上不是非常注意。如果你在这些方面不注意的话，合伙人或资深律师帮你修改就会花很多额外的时间，因此你把起草好的合同提交给合伙人或者资深律师的时候，你应该把他们当成客户。你给的东西不能让他们抱怨，至少要能看得出来这是你百分之百尽了力完成的一份东西。比如定义的前后统一、格式等。律师起草的合同文本对于细节应有比较严格的要求。
三、避免合同起草中的常见错误
以下列举律师在起草合同中容易犯的错误:
1、仔细审阅和斟酌原合同范本、出现不适用本交易的情形
这种错误分为两种情况，一是遗留原合同范本交易的印记，一是对范本条款不加思考地直接搬用。这两种错误都是初级律师起草合同的大忌，属于重大工作失误。初级律师需要记住，任何范本条款在适用具体的交易时都需要仔细的斟酌，判断是否对我方客户有利，是否适用于本交易，并作出适当调整和修改，绝对不能照搬任何条款。
2、条款意思表达不准确或易产生歧义、内容缺乏逻辑性
合同语言应当准确、简练、清晰。初级律师起草合同条款时应注意以下原则：
谨慎选择措辞，避免使用含义不清的词句；
使用法言法语，避免口语化；
每一句的主谓宾结构应按照逻辑顺序排列；
将复杂的句子分解为简单的句子，必要时归纳标题；
能够用短句子准确表达意思的，不应当用长句。
好的合同条款首先是逻辑性强的条款，需要某一事项进行适当归纳、总结和概括，在归纳总结的基础上进行完整的描述。合同条款的逻辑性强以及方便阅读将提高交易各方谈判并达成交易的效率。
例如，在描述一方的权利或义务时，应避免将该合同方承担的权利和义务不作区分全部放在同一条款中。这种情况下，可考虑按照承担义务的对间发生先后进行分类，并对不同内容的事项总结小标题，避免在行文中产生前后矛盾或重复。
3、没有注意合同条款之间的关联性、上下文内容出现矛盾或重复
在起草较复杂的合同时一定要注意条款之间的联系，不但要避免条款中的重叠、矛盾之处，而且要明确条款适用的优先性。
例如，通常我们需要特别关注违约条款和终止条款以及与违约和终止条款所关联的义务和承诺条款之间，是否存在任何重叠或冲突，是否把每一种可能发生的情形都穷尽了。在起草每一个义务和承诺条款时，必须要考虑违反的后果是什么样的，是否将导致一方有权终止合同等。如某一条款和另一条款有关联，则需要特别关注该两条条款在适用上的优先性问题。在起草(a)条时，我们会在(a)条内容之前加入“受限于(b)条的约定(Subject to the provisions under Clause(b))”。这样的表述旨在阐明两个条款之间的关系，表明在适用(a)条款时，(b)条款应优先适用，在某种程度上构成适用(a)条款的一项例外。
四、起草合同的具体要求
起草合同条款要求准确、简练和清晰。以下举例说明：
中文译文：如所有人认为管理人违反本协议项下的条款和条件，则所有人可通知管理人终止本协议，但应给予管理人合理时间纠正该等违约行为。
英文原文：Owner,by notice to Manager,may terminate this agreement,if Owner asserts a braech by Manager of the terms and conditions hereof, to the extent Manager is given a reasonable time to care such breach.
为了表述更加准确，考虑得更加全面，代表管理人的利益，可以将前句修改为：
中文译文：如(a)管理人违反本协议项下的任何义务；(b)所有人向管理人发出一份标明为“终止通知”的书面通知指出该等违约行为；且(c)管理人未能在发现该等通知后30天内纠正该等违约行为，本协议应当终止，但是，如果纠正该等违约行为合理地需要第三方的行动或配合，则在管理人尽其审慎努力促使该等第三方人入出行动或提供配合的前提下，本协议不应被终止。
英文原文：If (a)Managers breaches any of its obligations hereunder,(b)Owner delivers a written notice to Manager stating that it is a "Motice of Termination " which identifies such breach, and (c) Manager fails to cure breach within 30 danys after the date of such notice, this Agreement shall terminate , provided however ,that if the cure of such breach reasonably requires the action or cooperation of a third party,no termination shall occur so long as Manager is using its diligent efforts to cause such third party to act or cooperate.
中文译文：[许可人在此同意并认可]，被许可人可以在向许可人交付一份事先书面通知后立即行使该选择权。
英文原文：[ licensor hereby garees and acknowledges that ] licensee may exercise the Option immediately following Licensee's delivery of advance written notice to licensor.
此处方括号内的部分就显得不够简练，因为每个合同都会有双方合意的意思表示，没有必要加入该等内容。
例如合同中约定的“独家代理或许可”，这需要搞清楚其他代理人、授权人自己、授权人的继受人、授权人的继受人授权的人是否可以进行该等独家代理的行为，这些内容都必须在合同里面规定清晰，以免之后不必要的麻烦。
五、定稿前的多次审阅
合同第一稿的起草往往会花费较长的时间，这是因为需要对初稿进行多次仔细核对。初稿定稿前的审阅要点包括：
合同的法律风险和商业风险是否已经揭示给客户?
针对法律风险和商业风险，合同条款中是否已有充分保护和考虑?
所有需要进行法律研究的要点是否已经进行论证并得出清晰的结论?
是否充分、准确地反映了客户要求的商业要点?
合同章节和条款结构上有无重大遗漏?
是否提示了客户要求其进一步澄清的内容?
条款之间的相互关系是否明确、清晰?
是否完成了全文proof reading?
在初稿完成并提交给客户之后，还需要根据客户或对方的修改意见进一步完善和修改合同。更多分享请关注个人微信号：AB017664点击右上角按钮即可分享朋友圈感谢您关注法学家茶座微信公众平台 欢迎订阅法学家茶座微信公众号（ID：FXJCZ001）法学家茶座官方微信——以科技为手段，让法治体现人文关怀。您的位置：&&&&&& > 正文
如何起草合同中的通知条款
16:26&&来源：王荣洲 |
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如何起草合同中的生效条款
发布日期：&&& 文章来源：北大法律信息网
【摘要】合同生效条款对合同生效至关重要，很多合同起草者对该条款的处理都过于简单化。本短文介绍了各种生效条款的表述及注意事项。 【关键词】合同；生效条款 【写作年份】2011年 【正文】 　　优势方在合同的起草过程中为了控制自己的法律风险，会起草对自己更有利的合同生效条款。合同是否生效，对双方的权利义务影响重大，决定了你对合同标的享有债权还是物权，法律对两种权利的保护力度是不一样的。 　　合同的各种生效条款具体表述如下： 　　1.签署生效 　　本合同自双方当事人签字或盖章之日起生效。 　　2.约定生效 　　本合同自双方当事人签字或盖章，并且乙方向甲方支付完本合同约定保证金之日起生效。（也可以是合同中约定其他款项，总之灵活变通应用） 　　3.法定生效 　　本合同自双方当事人签字或盖章，并报经有关政府部门批准之日起生效。 　　4.也可笼统表述成 　　本合同一式 份，每份 页，双方各执 份，具有同等法律效力。本合同经双方当事人盖章或授权代表签字之日起生效。 　　5.双方都是单位时可以这样表述 　　本合同自双方当事人签字并且加盖公章之日起生效。双方应在合同正本中加盖骑缝章。 　　这样约定有两个好处：一是如果只有法定代表人签字没有加盖公章，将来可能狡辩说是个人行为。只有签字是很不保险的，为了规避风险一定要加盖公章。二是加盖骑缝章一来可以防止将来狡辩说没有盖骑缝章，二来可以最大限度的避免合同文本被换页。 　　6.双方都是自然人时可以这样表述 　　本合同自双方当事人签字并且摁手印之日起生效。 　　为什么这么约定？因为有些当事人出于种种目的在签字的时候，签的不是平时的字迹，一旦涉诉就否认字是自己签的，鉴定也鉴定不出来，所以要求摁手印，这样可以做到双保险。最大限度的控制风险。 　　条款约定的越详细、越规范，具体操作的时候对相关操作人员要求越高。像这样约定操作起来就有一定的难度，如：当事人签字的时候不一定带有印泥，那就可能会导致合同无效。本来你起草这样的生效条款的目的就是为了最大限度的控制风险，最后却因为操作要求过高而导致合同无效。所以实务当中可以这样约定：本合同自双方当事人签字之日起生效。并同时告知当事人一定要摁手印，将来即使没摁也不会导致合同无效。 　　律师特别提醒： 　　1.当事人签字，包括自然人本人或其委托代理人的签字及企业法人或者其他组织的法定代表人、负责人或其委托代理人的签字。 　　2.合同约定：&本合同自双方签字、盖章之日起生效。&这样的约定比较危险。操作不好极有可能导致合同无效。因为&签字&和&盖章&之间顿号，表示并列关系而不是选择性关系，只有两者同时具备时合同才生效。 &【作者简介】 王荣洲 ，复旦大学法律硕士，上海市光明律师事务所律师。
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