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论《外国投资法(草案征求意见稿)》对VIE架构企业的监管思路的变化
自2000年新浪开创VIE架构海外上市的先例以来,VIE架构逐渐成为中国企业实现海外融资或上市的重要法律手段.同时,中国政府监管部门过去几年来十分关注这一结构带来的法律和监管问题并试图予以规制,但始终未见明确的法律、法规或司法解释、裁判对其本身的判定标准和合法性予以界定和说明.日,商务部公布的《中华人民共和国外国投资法(草案征求意见稿)》及其说明是中国政府直面VIE结构监管问题的首次尝试.本文将试图对VIE架构的产生、发展进行梳理,对现有监管制度进行评述,并对“新外资法草案”可能对VIE架构企业的影响进行研讨判断,得出在《新外资法草案》下,VIE将失去其所具备的功能、因此而逐步被市场所淘汰的结论.
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中国政法大学中欧法学院
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《外国投资法》草案出炉 VIE结构公司享国民待遇可期
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依照意见稿，未来受外国投资者控制的境内企业或视同外国投资者；而外国投资者受中国投资者控制的，其在中国境内的投资则可视作中国投资者的投资。由于国内通过V IE模式实现境外上市的内资企业已超250家，业内普遍分析认为，《外国投资法》一旦正式出炉，影响颇广。
百度掌门人李彦两年前的提案，终于&落了地&。随着昨日商务部正式下发《人民共和国外国投资法(草案征求意见稿)》，采取VIE模式的公司有望迎来全新的监管规范。依照意见稿，未来受外国投资者控制的境内企业或视同外国投资者；而外国投资者受中国投资者控制的，其在中国境内的投资则可视作中国投资者的投资。 由于国内通过VIE模式实现境外上市的内资企业已超250家，业内普遍分析认为，《外国投资法》一旦正式出炉，影响颇广。 VIE企业国民待遇从天降？ 对于不少中国企业采取的VIE结构曲线赴海外上市后是否还能获得国民待遇的问题，国内利益相关方争议已久。 2013年3月，百度公司创始人兼CEO李彦宏的&鼓励民营企业海外上市(VIE)取消投资并购、资质发放等方面政策限制&的两会提案曾引发产业热议。而全国政协委员、苏宁云商集团董事长张近东同期在提案中则呼吁，商务部、证监会等有关部门应尽早出台针对V IE模式的监管规定，&明确将协议控制定性为企业并购行为&。 在名为《规范外资电商投资保障民生经济安全》的提案中，张近东提出，应鼓励国内优秀电商企业在A股上市，或赴国外直接上市，但此建议不适用于部分&依托境外资本发展、且谋求在境外上市&的国内电商企业。张近东言下之意，目前境外资协议控制模式存在着管理隐患，因这种模式本质上是并购行为，而&经售在国内、投资上市在境外&的现实导致资本的运作游离于国家的监督管理之外，缺少有效的监督。张近东和李彦宏对于V IE公司的待遇有着截然不同的看法。 而随着此番草案征求意见稿的出炉，业界普遍认为最终出炉的《外国投资法》或将给出明确说法。因为，意见稿已经明确表述称，受外国投资者控制的境内企业视同外国投资者；而外国投资者受中国投资者控制的，其在中国境内的投资可视作中国投资者的投资。 被认为是双刃剑 路透社数据显示，在纽约证券交易所和纳斯达克上市的200多家中国企业中，有95家使用V IE结构。这种持股方式最早出自于2000年在美国上市的新浪。此后，新东方、搜索百度等，均通过这种形式向国际投资者募集资金。而这些企业的注册地，大多选择开曼群岛。腾讯科技曾统计：过去20年间，内地赴港上市的家族企业资产规模最大的50家之中，共有44家注册于开曼群岛。 起源资本合伙人雷中辉接受南都记者采访时表示，依照现有的政策，在面对中国关于外商投资的限制和禁止目录，采取V IE结构的公司必须绕道。这些限制或禁止的领域主要包括互联网、农业等领域。 &此次征求意见稿若顺利实施，投资方若来自国外，但实际经营权和控制权均为中国自然人掌握的V IE企业，将有望被视同为内资企业进而绕过目录的限制。由于担心V IE企业潜在的限制性政策风险，有企业不得不从V IE架构中退出。而这样做在一定程度上影响了小股东的利益。如果正在征求意见的《外国投资法》能够通过并被执行，那么采取V IE结构的公司其稳定性会增强，也会让国外投资者对此类企业的投资信心增加。&雷中辉如是说。 不过，广东胜伦律师事务所律师有律师则指，此前对V IE企业而言，法律不明确或不禁止的事情，还可以尝试。但V IE企业一旦被视同外国投资者，就不能绕过外商投资产业目录了。这或将影响到部分VIE企业的在华投资并购活动。 VIE回归A股可期？ &创业板将积极研究解决V IE架构企业回归A股上市中存在的主要障碍，包括允许连续计算VIE架构存续期间的经营时间，合并计算V IE架构下相关主体的业绩等，以加快此类企业回归境内上市的进程，增强创业板市场的包容性。&这是昨日草案征求意见稿出炉后，被市场间风传的深交所有关负责人的说法。 不过，昨日接受南都记者采访的专业人士则普遍认为，即便部分V IE企业被认定视同为中国投资者投资的企业，要在A股上市也不是那么容易。&已在境外上市的V IE企业要回归A股，还涉及定价转移、避税、等诸多问题，而这些问题的解决都需要配套政策的出炉。&广东胜伦律师事务所律师邓刚如是说。 [相关]什么是VIE 所谓VIE结构，是指离岸公司通过与境内实体公司签订控制协议，而非股权控制的方式掌控境内实体公司，成为境内实体公司的实际受益人和资产控制人。在VIE结构下，境内经营实体的利益通过控制协议转给了离岸公司，利益的实际享有者是离岸公司的股东，而境内经营实体公司的股东不再享有。
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干货来袭，史上最详解读：关于VIE架构的那些事儿
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分享到微信朋友圈《中华人民共和国外国投资法(草案)》对VIE架构的影响--《人民法治》2016年06期
《中华人民共和国外国投资法(草案)》对VIE架构的影响
【摘要】：自从我国商务部等六部委于2006年发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》(简称"十号文")以来,可变利益实体,又称协议控制(简称VIE,即Variable Interest Entities)架构成了绝大多数中国TMT行业企业规避政府审查赴海外上市的最佳选择。政府一直以来采取默认和选择性监管的策略,不仅使得《外商投资产业指导目录》中的限制和禁止条款对上述企业而言成为空文,也因VIE架构非股权控制的不稳定性引起了资本市场关注者的担忧。面对这种"群体性"规避法律监管的局面,日,商务部公布《中华人民共和国外国投资法》(草案征求意见稿)(以下简称草案),首次在外资法层面直面VIE架构问题,且多项制度革新将彻底厘清VIE架构的法律地位和监管思路。
【作者单位】：
【关键词】：
【分类号】：D922.295【正文快照】：
草案对VIE结构的审慎处理《中华人民共和国外国投资法》(草案征求意见稿)(以下简称草案)以生效日作为界点,将VIE结构分类处理。首先,对于生效日之后新实施的VIE,依照草案第15条构成外国投资,应当遵守该法尤其是准入管理方面的规定。同时,依照第11条的规定,外国投资者控制的境
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