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第三方网络交易平台广告管辖权界定探究
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　　2015年广告监管及指导广告业发展专家型人才培训班第一课题组
　　开栏的话
　　日，新《广告法》施行。10月12日至30日，全国工商行政管理、市场监督管理部门广告监管及指导广告业发展专家型人才培训班在国家工商总局行政学院开课。培训班以培养广告市场监管专家型人才，提升广告条线干部队伍素质为目标，安排了19次专题讲座。99名来自各省、自治区、直辖市及计划单列市、副省级市工商和市场监管部门从事广告监管工作的同志参加了此次培训学习。在培训班上，学员们选取新《广告法》的热点问题作为课题，开展了学习、讨论，最后形成课题报告。从今天起，本刊以专栏的形式将这些报告予以编发，供广大读者参考借鉴。
　　近年来，随着网络经济高速发展，网络广告迅速发展，已成为当今最具活力的广告形式，更有报告称网络已超越电视成为第一大媒体。根据艾瑞和索福瑞的统计数据，2014年我国网络广告经营额已达1200亿元~1500亿元。然而，迅速发展的同时，网络广告违法行为也层出不穷，网络广告的虚拟性、隐蔽性、碎片化、变化快等特性，对工商部门的监管工作提出了更高的要求。其中，如何确定网络广告违法行为的管辖权，是工商部门在监管中亟待解决的重要课题之一。本文试结合对淘宝、天猫等第三方网络交易平台广告发布情况的调研，分析第三方网络交易平台广告的特性、类型与相关法律规定，对平台广告管辖权的确定提出粗浅之见，以资讨论。
　　一、第三方网络交易平台广告的基本情况与管辖难题
　　第三方网络交易平台是指在电子商务活动中为交易双方或多方提供交易撮合及相关服务的信息网络系统总和。平台以会员费、租金、交易佣金及广告费用等为主要赢利模式，依托由服务器、终端设备、互联网和一系列应用程序组成的一个虚拟场所，为他人开展网络交易活动提供平台服务，一般不直接参与交易。第三方网络交易平台比较常见的经营模式有B2B、B2C、C2C、O2O等，淘宝、天猫是其中规模和影响力最大的平台，其经营额占全部同类平台经营额的50%以上。相应地，与淘宝、天猫有关的广告违法、虚假宣传投诉等举报也数量巨大。据不完全统计，今年上半年，仅杭州市工商部门收到涉及淘宝、天猫的广告违法、虚假宣传等投诉举报就达2000余件。
　　由于第三方网络交易平台广告的管辖没有明确法律规定，根据现有不同的相关法律规章确定管辖，结果往往不一致，因此造成网络广告特别是第三方网络交易平台广告管辖难的问题。这种困难主要体现在以下4个方面：
　　1.违法行为发生地难以确定。
　　在普通的违法行为中，行为发生地一般都是现实的、具体的、可溯的。由于网络的虚拟性、隐蔽性和不确定性，在第三方网络交易平台违法行为中，平台所在地、平台上经营者住所所在地、平台上经营者经营地等往往不一致，如住所在A地的经营者，在其经营地B地上传违法广告信息到位于C地的某网络平台上，其违法行为的发生地应该是哪里？难以确定。
　　2.违法行为主体难以追踪。
　　在实体经济中存在的经营者的注册地与实际经营地并不相符的情形，在第三方网络交易平台中同样存在。此外，根据目前相关法律规定，通过第三方交易平台开展经营活动，并不一定要取得工商登记注册，这就造成平台上存在大量的自然人经营者。虽然《网络交易管理办法》规定自然人通过第三方交易平台开展经营活动，需要向第三方交易平台提交其姓名、地址、有效身份证明、有效联系方式等真实身份信息，但在人口流动频繁的社会背景下，工商部门要想凭一己之力通过这些信息就找到交易平台上的经营者，很多时候犹如大海捞针，并非易事。
　　3.平台信息性质难以区分。
　　第三方网络交易平台上面集中了海量信息，既有平台首页各频道发布的钻石展位、促销、分类等消息，也有平台上店铺内部的信息。店铺内部信息除商品与服务的基本情况、产品参数、交易情况、买家评价等，还会有详细的图文描述、推荐信息等。目前争议比较大的是店铺内部的信息到底属于商品信息还是广告信息。一般认为，交易活动流程或商品与服务必须标注的信息以外的其他信息，均可认定为广告，但有时情况也会比较复杂。如店家在消费者的评论下回复“谢谢亲的支持！我们的商品一直就是同类商品中最好的”，这应该认定为一种交易活动流程还是广告行为？
　　4.平台广告活动主体资格认定存在分歧。
　　新《广告法》确定了广告活动的四大主体：广告主、广告经营者、广告发布者、广告代言人，其中分歧较大的是广告发布者的认定。对于第三方网络交易平台上的广告，有意见认为，第三方网络交易平台经营者拥有平台所有权，所以理应是广告发布者；也有意见认为广告实际由谁发布，谁才是发布者。
　　困难与争议的存在导致各地的执法不一致，杭州市工商部门在收到关于淘宝、天猫平台上的经营者店铺内部的广告违法、虚假宣传行为的投诉举报时，有几种处理方式：一种是直接自行处理；一种是以没有管辖权为由移送杭州市或余杭区工商部门；一种是与杭州市或余杭区工商部门联系，请求移送线索。处理方式不一致给工商部门的执法行为带来很大风险，也导致频繁的案件移送。今年上半年杭州市工商部门收到经营者所在地移送的涉及天猫、淘宝平台上广告违法、虚假宣传的投诉举报有400余件；同时，因为管辖困难而移送经营者所在地工商部门的又有约1000件。有的投诉举报件原来就是外地移送到杭州的，再移送经营者所在地工商部门，造成“二次移送”问题，这种“能管的管不了，难管的结不了”的尴尬局面，给案件查处带来很大困难，也极大地浪费了行政资源。
　　二、关于第三方网络交易平台广告管辖的相关法律规定与适用
　　日施行的新《广告法》明确将网络广告纳入《广告法》的调整范围，并明确了互联网信息服务提供者对利用其平台发送、发布违法广告的制止义务及违法发布网络广告的法律责任，但并未涉及网络广告的管辖，原定与新《广告法》同步施行的《互联网广告监督管理暂行办法》仍在根据各方意见进一步修改完善中。
　　《行政处罚法》第二十条确定的行政执法总体管辖原则为地域管辖，该条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。”
　　国家工商总局《网络交易管理办法》第四十一条规定：“网络商品交易及有关服务违法行为由发生违法行为的经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖。对于其中通过第三方交易平台开展经营活动的经营者，其违法行为由第三方交易平台经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖。第三方交易平台经营者住所所在地县级以上工商行政管理部门管辖异地违法行为人有困难的，可以将违法行为人的违法情况移交违法行为人所在地县级以上工商行政管理部门处理。”
　　这条规定将第三方交易平台认定为违法行为发生地，是对《行政处罚法》确定的地域管辖原则的一种解读。在现实中，由于第三方网络交易平台存在于虚拟空间中，该空间模糊了地域界限，存在于全国乃至全世界每一个能够连接互联网的角落，以这样一个没有明确地域界限的虚拟场所作为违法行为发生地确定管辖，一定程度上与现实相悖，在实践中常常遇到困难。而且，以第三方交易平台所在地一地执法部门的力量对遍布全国的经营者进行监管，必定捉襟见肘，监管效率可想而知。
　　《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五条规定“行政处罚由违法行为发生地的县级以上(含县级)工商行政管理机关管辖”，第八条又专门对广告(含互联网广告)违法行为作出管辖规定：“对利用广播、电影、电视、报纸、期刊、互联网等媒介发布违法广告的行为实施行政处罚，由广告发布者所在地工商行政管理机关管辖。广告发布者所在地工商行政管理机关管辖异地广告主、广告经营者有困难的，可以将广告主、广告经营者的违法情况移交广告主、广告经营者所在地工商行政管理机关处理。”这些规定是基于将广告发布者所在地认定为违法行为发生地。
　　全国人大常委会法工委在《行政处罚法》的释义中对“违法行为地”作了广义的理解，包括违法行为着手地、经过地、实施(发生)地、危害结果发生地，即包括了实施违法行为的各个阶段所经过的空间。因此可以理解为上述两部规章是在《行政处罚法》的大原则下，从不同角度作出了规定。
　　当同一位阶的法律规章对于违法行为发生地的认定不一致、可能产生冲突时，我们认为应该遵循特别规定优于一般规定和执法便利的原则(行政处罚效率原则)。
　　《网络交易管理办法》针对的是第三方网络交易平台上所有的违法行为，而《工商行政管理机关行政处罚程序规定》则聚焦“网络广告”这一特殊
　　违法行为。因为广告有自身的独特性，更有针对性的规定对广告监管来说是必要的。因为两部规章的分歧在于对违法行为发生地的认定角度不同，第三方网络交易平台的地域界限模糊，决定了平台所在地管辖在实际执法中的不确定性。相对来说，广告发布者更容易辨别认定，特别是第三方网络交易平台上的广告发布者很多时候并非平台本身，而是与广告主集于一身。根据《广告法》的规定，广告活动主体分为广告主、广告经营者、广告发布者与广告代言人，在众多非平台发布的广告中，平台并非广告活动四大主体之一，如果以平台这一独立于四大主体之外的主体所在地作为广告违法行为管辖地，必然面临执法依据有所欠缺的问题，也会导致更为频繁的案件移送问题。因此，根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》确定广告发布者再确定管辖，显得更为简便，更易于达到惩戒违法行为人这一行政处罚目的，也更有利于从源头上遏制平台上的违法广告行为。
第三方网络交易平台广告管辖权界定探究
&&责任编辑：徐晓冬&&
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第三方网络平台和信息发布平台有矛盾？
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07:50:58 &每日经济新闻 & &
每经记者 夏冰保监会《办法》第一章总则明确指出，“本办法所称第三方网络平台，是指除自营网络平台外，在互联网保险业务活动中，为保险消费者和保险机构提供网络技术支持辅助服务的网络平台”。在唯品会信息网站的公开信息披露栏目中，唯品会把自己定义成“经营互联网保险业务网站信息”，“合作范围：网络技术支持辅助服务”。第三方网络平台也需相应资格《每日经济新闻》记者在注册唯品金融的过程中发现，唯品会有一个“开通即代表同意《唯品会理财用户开户协议》”的提示，根据此协议条文三中的“平台服务”描述：“唯品会通过唯品会平台为信息发布方提供信息发布平台服务，不对发布信息真实性、有效性进行审核”、“唯品会仅提供信息发布服务，不是募资人、保险人或信息发布方”。照此描述，唯品会官网提供的服务应该属于第三方网络平台的功能。按照《办法》规定，保险机构通过第三方网络平台开展互联网保险业务的，第三方网络平台应取得保险业务经营资格。而唯品会信息并没有和经营互联网保险的保险公司签约成为互联网保险代理平台。律师观点：二者关系应明示“从目前唯品会披露的信息来看，其本身并未取得保险代理销售资格。广东品诺与唯品会是两个独立的法人主体，如果作为保险代理公司的一个广告在这里出现应该是合法的，但是对于唯品会与广东品诺之间的广告关系最好要向投资者明示。”互联网金融资深律师，上海汉路律师事务所主任曾智红表示。曾智红指出，《广告法》第二十八条明确规定“广告以虚假或者引人误解的内容欺骗、误导消费者的，构成虚假广告。采访中，多位互联网金融业内人士告诉记者，在当下的互联网金融产品销售中，像唯品会上述那样，用关联公司或是子公司去做保险代销销售资质平台，和关联公司作为第三方网络平台绑在一起合作销售保险产品的模式很普遍。究其根本，也可认为是法律法规跟不上金融创新的步伐所致。正因如此，创新型互联网金融产品正在对监管层发出挑战。“矫枉必然过正。互联网保险行业是个新兴事物，监管和金融创新是一种共同进化的关系。只要处理好这种关系，企业和监管机构都能得到进化。”中国社会科学院研究生院和金融产品发行平台高搜易CEO陈康指出。
(责任编辑：孙启浩 cn037)
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利用第三方博客平台的博客营销可以归纳为5个基本步骤：选择博客托管网站、制定博客营销计划、坚持博客写作、综合利用博客资源与其他营销资源、对博客营销的效果进行评估。 博客具有多方面的网络营销价值，博客营销的这些价值只有通过企业博客所发布的每一篇博客文章所体现出来，而且可能需要一个长期的资源积累过程，因此发挥博客营销价值的基本策略是：立即行动！
博客营销主要表现为三种基本形式：
（1）利用第三方博客平台的博客文章发 布功能开展的网络营销活动；
（2）企业网站自建博客频道，鼓励公司内部有写作能力的人员发布博客文章以吸引更多的潜 在用户；
（3）有能力个人运营维护独立博客网站的个人，可以通过个人博客网站及其推广，达到 博客营销的目的。
作用可归纳为以下六个方面：
（1）博客平台是企业外部网络营销信息源的载体之一，丰富了企业网络信息源的表现形式。
（2）第三方博客是常用的免费信息发布网络推广手段之一，有助于扩大企业信息的网络可见度。
（3）博客平台内部用户之间的互动（阅读、评论、转发、链接）实现了平台内部的信息传递，扩展了企业网络营销信息传播渠道。
（4）通过超级链接和内容关联等方式，基于第三方博客平台的博客可以与企业官方博客文章互为推广，具有一定的网络推广效果。
（5）建立在知名网站博客平台上的信息更容易受到用户的信任，尤其通过搜索引擎获取信息时，有助于用户在搜索结果中选择性点击。
（6）发布在大型博客网站的博客文章具有稳定性，对于有长期价值的内容，还可以通过搜索引擎等工具持续地带来访问者。
来源:枫的栖息
（ 10:33:15）
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