用人单位继续聘用达退休年龄的员工所形成的是劳动关系还是劳务关系
一、关于退休年龄的法律规定，其立法宗旨究竟如何，司法实践已经予以回答。2002年发生在广州的“何文诉广州白云区社保局，请求撤销不公平的工伤认定书”一案，广州白云区法院审理后认为，“我国《宪法》规定公民享有劳动的权利，因此有劳动能力的人参加劳动，应受法律保护。关于退休年龄的规定不是为了禁止已达退休年龄者参与劳动，而是为了保障劳动者老有所养，体现社会保障制度。《劳动法》亦只规定了劳动年龄的下限，没有规定上限，仅已超过退休年龄不属有关法律法规的调整范围而不予认定工伤，属适用法律错误。”所以就劳动权利能力和劳动行为能力而言，我国法律仅规定了16周岁的下限（法律明令禁止使用童工），而没有规定上限，退休后退休人员仍可以劳动者的身份再就业。——摘自《劳动法案例教程》北京大学出版社，21世纪法学系列教材教学案例，2006年11月第1版，第49页。
2010年9月14日施行《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条仅规定了已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议的情形，但对未依法享受上述待遇的情况未予规定。（第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”）因此，地方法院在实践中应当根据已有的法律规定及立法目的等综合进行裁量。依照法律规定，社保应当及时补缴，达退休年龄应当为劳动者办理退休手续，但未缴纳社保导致无法补办退休手续的，依法应赔偿劳动者相应的损失。实践中，某些岗位常出现继续聘用达退休年龄的人员的情况，如环卫工人。如：一个劳动者在一个岗位劳动了25年，在第23年达退休年龄，但单位仍然聘用其工作，可是25年来一直未给劳动者缴纳社保，劳动者当然未能享受到养老保险待遇，更未能领取到退休金，若在超过退休年龄后，该单位以超过退休年龄而将此员工予以辞退，并且未给予任何补偿，这符合社会公平应有之义吗？依法缴纳社会保险是我国法律的强制性规定，是用人单位应尽的义务。特别是，此种劳动关系是种持续状态，仅因劳动者超过了60岁就将前一段认定为劳动关系，后一段认定为劳务关系？显然没有法律依据。除非用人单位有证据证明，该劳动者已经享受了退休待遇，才能依据法律“应当认定为劳务关系”。否则法无明文规定，不得剥夺劳动者的合法权益。
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