技术入股是指技术持有人（戓者技术出资人）以技术成果作为作价出资的行为技术成果入股后，技术出资方取得相应的技术成果财产权转归公司享有。技术入股囿两种形式：一种是卖方以其智力和研究、开发作为向进行技术联合研制、开发，共同承担风险分享效益，这种技术入股叫作研究开發中的技术入股；另一种是卖方自己掌握的现成的技术成果折合成股份向企业进行技术投资，然后分享效益这种形式叫作中的技术入股。随着（以下简称）和国家科委《关于以高新技术成果出资入股若干问题的规定》（以下简称《若干问题规定》）等法律、政策的出台客观上已为技术成果的化提供了良好的前提，其有利于提高技术出资人的入股积极性并能够有效调动技术出资人积极实现成果的转化。但是技术成果的出资入股不同于、实物的出资，因为技术成果不是一个客观存在的实物要发现其绝对真实价值相当困难，而且对其過高过低的评价均会损害出资方的利益引起各种纠纷。
《若干问题规定》规定以高新技术成果出资入股，成果出资者应当与其他絀资者协议约定该项技术保留的权利范围以及等。可见技术成果出资者并不一定以成果所有权入股，即还可保留部分权利有人认为，这与的财产独立理念不符根据公司制度的基本原则，公司是以其全部财产对公司的债务承担责任的其前提条件是，公司必须拥有独竝财产权而部分权能则不是独立的财产权，所以不能作为一种出资形式但是，允许技术部分权能出资入股具有一定的科学性和合理性。
首先技术成果作为一种无形财产，其不发生有形控制的和损耗在同一时间可由不同人使用，在不同地域同时实践也为可能洏有形财产，在同一时间只能为一个主体占有或支配因此，有形物的转让或权利许可只能一物一主而不可能货与多家。技术成果无形性的特点决定了其权能组成部分具有一定的独立性，只要有技术成果存在其各项权能就能独立存在，就能被占有和支配既然如此，鉯技术部分权能入股又有何不可
第二，就是能够带来的价值而技术成果的部分权能一旦与货币、实物相作用就能给各出资人带来哽多的或更多的附加值。可见技术成果部分权能也具有资本的属性，因此其亦可成为出资的内容。
第三技术成果以部分权能入股，可以通过合同规定技术出资人相应的权利义务我国法律可以拟定关于技术出资人与其他出资人之间权利义务的，技术出资人必须按照其所出资的技术权能承担法律规定或约定范围的义务享有相应的权利。其他出资人亦可按照对技术行使支配权
第四，技术成果所有权转让的作价远高于其使用权等权能的转让而且很多情况下，为得到先进技术的投资者只是希望得到有关技术的使用权如技术出資人以所有权入股从上来说对其他投资者是不合算的。因此允许其以部分权能入股也有利于其他出资人。
技术成果作为非货币形式嘚出资最重要的在于价值的确定，科学、合理、真实、公平地确定技术的价值有利于技术成为企业的真实资本和合理股份。在实践中技术成果出资入股的作价方式主要有三种：评估作价、作价以及两种作价方式的结合。技术评估作价是指专业的评估机构对出资人的技術成果的价值进行确定的作价方式即将技术价值进行量化的过程。作价方式是出资人不经评估自行商定入股技术的作价金额的一种方法，这种作价方式是出资各方在诚信的基础上通过协商来确定出资技术的价值。
（一）评估作价方式
采用评估作价方式确定的技术价值具有较强的法律效力其价值被确定在技术成果价值评估作价文件中，出资各方不能随意进行改动从而能够有效防止各种纠纷嘚发生。同时这种作价方式弥补了当事人对技术成果价值认识不足，可能导致过高或过低确定价额从而损害其他出资人利益并损害。峩国公司法和许多地方法规如厦门市、四川省相关地方性法规均明文规定技术出资入股应当采用评估作价，特别是当涉及国有资产时鑒于的可能性和其后果的严重性以及防止在实践中出资方，损害国家利益法律则规定必须采用评估方式。但是在不涉及国有资产时，絕对强求评估作价在实践中并不现实尤其是目前我国在技术评估作价方面还不规范，不少问题有待进一步解决
第一，我国尚未设竝专门的技术评估机构而且相关的评估人员也缺乏一定的技术水平。是指持有国有资产评估资格证书具有法人资格的、、、以及经国囿资产管理行政主管部门认定的临时评估机构。从这一规定可以看出我国还没有成立专门的技术评估机构对于技术的评估工作只能由评估实物的机构来承担。但是这些评估机构的评估人员的评估水平不高，他们大多没有相关的技术背景缺乏技术、经济、法律等方面的楿关知识，而且他们本身对技术内容缺乏了解因此他们不可能完全客观地对技术做出评估，在通常情况下只能套用有形资产的评估方法来评估，所以他们所得出的评估结果是不可能完全可靠的相比之下，国外许多国家都明确了技术作价的主体如巴西法律规定技术出資要经过外资局的批准，并由估价；智利则规定此类事物由该国国外投资管理；波兰法律则规定第三人只有领域的专家们方可担任
苐二，评估机构对尚未有一个确定的合理标准而且在具体的操作过程中，其程序也缺乏严密性有关人员只是按照通常的做法对技术进荇大致的评估，其中所运用的评估方法所选择的评估参数，所使用的评估标准等一系列相关内容都缺少一定的法律依据评估人员的主觀性很强，这在很大程度上影响了技术的正确评估而且在一定情况下可能会出现损害技术出资方或者其他出资人利益的情形。
第三技术评估尚未完全从出资之权利和对公司的作用上考量。技术成果作为无形资产其出资之权利可以是技术成果所有权，亦可是技术成果的部分权能因此在技术评估过程中必须根据其出资之权利来确定技术价值，从而确定其在公司财产中所占的比例另外，目前技术评估人员进行技术价值评估时往往只纯粹地从技术本身着手而不考虑技术对公司的作用大小，从而出现技术价值的评估与实际不相符合现潒
（二）协商作价方式
协商作价方式是出资各方通过协商确定技术的价值。目前这种作价方式在不少地方法规中都得到了反映。这不仅避免了评估作价方式繁琐、复杂的作价程序而且也无需设立专门的技术评估机构、确定专门的技术评估标准，只要通过协商方式即可确定技术价值其灵活性不仅在于克服评估作价的困难，解决实务上的操作更在于充分通过，实现的合理流动和优化配置而苴，作价方式是当事人意志的体现通过出资人自己的处分，决定自己财产的命运对技术出资具有极其重要的意义，其不仅有利于公司朂大可能地引进先进技术而且减少了技术出资的。同时采用协商作价方式确定的技术价值可以根据企业目的，按照各个出资人技术的“使用可能性”进行评价只有这样，既能使“必要性”、“有益性”、“无用性”这类技术的质的类别即范围还原为量的类别即评价额并且此种价值类别，无论对公司还是对出资者来说都可以成为一种适当的处置。
但是协商作价方式确定的技术价值其法律效力低于评估作价，而且还有可能出现出资人任意协商出资金额导致出资不实的情况以及技术出资人利用其他出资人对技术不熟的弱点而实行技术欺诈的行为
我国第二十六条规定，股东全部缴纳出资后必须经法定的验资机构验资并出具证明。可见验资机构验资是的必經程序。验资是指依法接受委托按照我国《独立审计实务公告第1号——验资》的要求，对被审验单位的（股本）及其相关的、的真实性、合法性所进行的审验其主要目的是为了验证被审验单位的是否符合法律法规的要求，各投资者是否按照合同协议、章程规定的出资比唎、出资方式等足额缴纳资本可见，验资与评估虽然在内容上有所不同验资是审验被审验单位资本的合法性、真实性；评估是对资产嘚现实价值进行评定和估算。但是其两者在具体的操作程序上具有许多相同之处。1.两者均是出资人通过委托国家指定部门执行具体事项且指定部门必须严格按照法律规定办事。2.两者均要对资产进行检查、评定且最终都要作出报告作为证明文件。3.两者的目的均是为了正確反映资产的真实价值可见，一味地强求评估作价则会因为验资与评估程序重复而增加公司设立的成本。
（四）评估、协商与验資的协调
基于以上之分析从本质上看，技术成果作价方式的固定并非立法之目的而仅是发现和明确技术成果价值的手段，如一味強化手段的作用而不尊重技术成果价值发现的多途径不仅有碍技术成果的出资，也增加了公司设立的成本在我国《公司法》尚有验资環节防范作价不实以确保实现的情况下，对于出资技术价值确定之方法不宜强令必须评估应适当承认协商作价方式，这既有利于各出资囚在较短的时间内设立公司也可以节省不少人力物力。但是由于技术价值本身既为无形出资各方亦非技术成果评估的专家，他们不能佷好的掌握入股技术的市场前景、成熟程度、预期回报量等信息并且技术成果出资价值的确定与充实制度紧密相连，因此承认协商作價不能放任自流，而应科以不同的法律效力并将协商作价与验资制度相结合，以更好地发挥协商作价的作用
第二十四条第二款规萣：以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过注册资本的百分之二十，国家对采用高新技术成果有特别规定的除外国家科委和國家工商行政管理局1997年发布的《若干问题规定》规定：高新技术成果作价出资的金额最高可达注册资本的35%。1999年4月国务院办公厅批转的《关於促进科技成果转化若干规定》规定以高新技术成果向有限公司或非公司制企业出资入股的，高新技术成果的作价金额可达到公司或企業注册资本的35%另有约定的除外。可见我国法律对于技术成果的规定是一般技术成果作价出资的金额不得超过公司注册资本的20%，高新技術成果作价出资的金额一般不得超过公司注册资本的35%目前在实践操作过程中，许多地方都严格遵守我国法律法规的规定如厦门市、四〣省等。但是也有不少地方法规对该比例有突破性的规定如《常州市以高新技术成果出资入股的暂行规定》（试行）第五条规定：出资鍺以高新技术成果出资入股，经市科技主管部门认定的作价金额在企业注册资本中的比例，可以超过20%但不得超过35%；经省科技主管部门認定的可达60%，但需经全体股东认可另外，有些学者甚至提出打破此比例限制认为只要技术成果入股合理，无论占多少比例均可如《條例》出台后，北京市工商局适时推出了新的企业登记注册管理办法规定以高新技术成果出资设立公司和股份合作企业的，对其高新技術成果出资所占注册资本（金）和比例不作限制由出资人在企业章程中约定，技术作价在50万元以下的可以不经过评估，只须提交一份囿全体股东签名的确认书即可
在公司法制定时，我国处于社会主义初级阶段社会经济还不是很发达，加上技术成果是一种无形资產其无形性在作价上存在着相当大的困难，如果不加以限制让其任意出资的话必然会产生很大的风险，影响到各出资方的利益另一方面，技术成果作为一种无形资产若要使其真正发挥作用，则必须与货币、实物相结合如果对技术出资比例不加以限制的话，则有可能出现100%的技术出资而这在现实生活中是不可能的。所以对技术成果入股的比例加以限制具有现实意义。
但是随着的不断发展和產品技术的含量不断增加，发展高新技术、实现高新技术转化、促进是时代发展的作为高新技术转化的重要手段
——技术入股，我国有必要对其网开一面放宽对其所作的比例限制。一方面立法上已提供了评估或协商的作价方式，若担心对方的出资过高有所风险，当倳人完全可以基于其理性的选择要求通过评估作价以确定价额。另一方面从原则上说，只要技术出资人不持技术优势提出苛刻条件呮要符合国家关于外资技术的合理限制，则应当由当事人自主决定以有效促进经济，国家无须也不应确定统一的标准来限制自由主体的意志毕竟，当事人才是自己利益的最佳判断者若任由，则无疑在相当程度限制了主体的能动性成为经济发展的桎梏。更重要的是莋为发展中国家，科技水平本已落后再加以比例的限制，无疑对构成限制也不利于技术出资方出资之积极性，而出资限额若规定得过低则更对高新技术出资构成妨碍。设若技术成果出资人之相对方提高出资比例则将对当事人自由形成公司之规模构成间接立法干预，當事人若严格遵守法律规定则要么放弃设立，要么通过使一方降低作价额或另一方提高出资金额前者则可能造成资产的浪费，后者损害了一方当事人的合法权益所以，对技术出资比例的限制不宜太低
同时，对技术出资比例的限制与国外立法规定也不相符许多國家的公司法都对应占公司资本的比例作出了明确的规定，而未对应占的比例作出规定如法国规定的应在公司总资本的25%以上；德国规定股份有限公司的资本必须至少有25%的现金；意大利规定现金出资为公司资本的30%；瑞士、卢森堡规定为20%。因为对于高新技术公司而言，其科技竞争力是公司的标志技术成果是公司发展的关键内容，而对技术成果的出资比例进行限制恰恰妨碍了高新技术公司的发展但如对现金出资比例作出要求则不仅有利公司转化技术，而且从反面限定了技术出资比例同时作为现金也是的最有力的保障，同样能达到防范借荿立公司之名欺诈债权人情况的发生公司技术成果出资比例是否应受限制必须在私法主体的自治和国家关于经济秩序的管理上找到平衡，国家为防范公司成立行为中的欺诈现象可以通过手段的选择和的构建实现，而不必也不应盲目限定技术比例
在科技迅速发展的紟日，技术成果往往因经济的发展、科技的进步或保护期限的届满而致使其本身价值的丧失；或者相反入股的技术成果因相关技术的出現或市场发展的成熟或本身技术的改进而成为更先进技术，从而使技术价值增加这两种技术价值的变动均会引起出资各方的利益变动。
（一）技术价值降低或灭失情况
技术价值降低或灭失时在实践中往往统一采取减少或者撤销相关股东的股份解决，技术价值降低或灭失原因可有多种或是市场变化引起，或是因当事人行为不当所致还有的是因为出资时作价过高造成。因此应当根据技术价值降低或灭失的原因具体情况具体分析并采取相应措施。
1.市场变化导致价值降低当后，技术成果的财产权发生转移公司成为技术财產权人，该财产之或灭失应由公司承担而股东仅以其出资额为限承担责任。若将技术价值减少的责任强压于股东（技术出资人）通过剝夺股东的股权来解决，不仅勉为其难亦抹煞了公司财产与股东财产的相互独立。同时如果按实践之解决方式来类推的话，则会出现嘚出资人在其出资的财产被消费后股权即被消灭；货币出资人在其所出资的货币用于交易之后，其股权亦被消灭；的出资人的股权则随著土地的增值或贬值而不断变化这显然不符合出资人出资建立公司的最终目的。因此技术成果价值的降低或灭失应以公司是否成立为堺限，来解决其具体问题当公司设立时，由于出资各方签订了出资合同他们之间确立了具体的合同关系，若技术成果价值降低或灭失应以合同法原理来解决，即或者或者解除合同。在公司成立后由于技术成果价值的财产权已为公司所有，因此其价值降低或灭失洎应由公司承担，而不应强加于股东（技术出资人）
2.相关人员行为不当导致技术价值的降低。如果技术价值的降低是技术出资人或其他相关人故意造成的如出资人恶意泄露导致公司丧失对该技术的享有，那么该出资人应当承担因为公司是技术的财产权人，对技术享有占有、使用、收益之权利出资人恶意泄露技术秘密则侵犯了公司的财产权，应依据保护的有关规定追究相关人的相应责任
3.引起的技术价值不足。若出资时技术成果价值与出资价值两者不一致则必须由相关股东承担。我国第二十八条规定：有限责任公司成立后发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额公司设立时的其他股东对其承担连带责任。
（二）技术价值增加情况
技术价值增加原因多种但归纳起来主要有两种：良恏的市场发展促进技术价值的提高；原技术改进使价值增加成为更先进技术。实践中通常采用增加技术出资人股份方式来解决技术价值增加问题但是，这一做法存在一定的片面性技术成果价值的增加应根据其增加的原因具体情况具体分析。
1.市场原因导致技术价值的增加当技术与货币、实物相结合，经过长期使用使其具有广泛的市场，并能转化为巨大时如中的，其产生的“认牌购物”、“顾客吸引力”等体现价值增加的功能能够转化为巨大的经济效益此时应以公司作为直接受益人，因为公司是技术的财产权人其对该技术价徝的增加作出了直接贡献，如果以增加技术出资人股份来解决则必然会损害其他出资人的利益，而且也会混淆公司财产与股东财产的界限违背公司财产独立的理念。
2.相关人员的技术改进引起的技术价值的增加当技术出资人作为公司股东对技术予以改进时则可以按照《公司法》的增资程序和增资方法来处理。当公司其他人对该技术进行改进时则应以来处理，由公司享有该技术并对该技术改进人員给予一定的奖励。当然出资各方亦可在不违背法律的基础上签订并在合同中规定更新技术应优先转让给技术受让方的条款，使其可以根据规定具有优先使用权这既有利于维护公司的利益，也有利于保持公司与股东之间的合作关系
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