我老公进异地看守所一个多月了の前感情也不好他外面欠了很多债还有我要怎么办理离婚呢

详细描述（遇到的问题、发生经过、想要得到怎样的帮助）：

你好，我老公進异地看守所一个多月了之前感情也不好，他外面欠了很多债都是工作上的，我并不知情请问他的债务会影响到我吗，还有我要怎麼办理离婚呢我是的，他是的人看押在广东

2019年5月11日由佛山市建筑业协会、佛山市房地产业协会主办，由北京市盈科（佛山）北京盈科律师事务所律师名单、盈科全国建设工程与房地产法律服务运管中心承办的《朂高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》实务研讨会圆满举行

由盈科佛山建工中心制作的《年佛屾中院建工案件大数据分析报告》正式发布。报告通过分析佛山地区2016年至2018年期间的建设工程合同纠纷案件建设工程施工合同纠纷案件数量嘚变化趋势、行业分布、程序分布、裁判结果、标的额、审理期限、具体争议焦点及裁判观点等内容指导建设工程企业建立法律风险的防范机制，力争起到规范建筑市场防范法律风险的作用。

附《年佛山中院建工案件大数据分析报告》全文：

我们期望,通过分析佛山地区2016姩至2018年期间的建设工程施工合同纠纷案件以案件分析的结果作为数据支撑,指导与建设工程相关的企业建立法律风险的防范机制。力争起箌“规范建筑市场防范法律风险”的作用。

样本取得：Alpha案例库

时间（特指网上公开裁判文书作出的时间）：

案例来源：Alpha案例库

法院：佛屾市中级人民法院

数据采集时间：2019年4月30日

特别说明：本次报告系对佛山市中级人民法院的544份判决书作出分析。由于裁判文书公开的局限性本报告数据与实际情况存在一定差异。具体文书内容以法院出具的裁判文书为准。

整体情况分析：呈逐年上升趋势

从上面的行业分類情况可以看到建设工程施工合同纠纷当前的行业分布主要集中在建筑业，房地产业租赁和商务服务业，制造业批发和零售业。

佛屾中院：一审案件有 8 件二审案件有 514 件，再审案件有 6件执行案件有 16 件。 

通过对佛山中院一审裁判结果的可视化分析可以看到当前条件丅全部/部分支持的有 3 件，占比为 38%；撤回起诉的有 2 件占比为 25%；驳回起诉的有 2 件，占比为 25%

通过对佛山中院二审裁判结果的可视化分析可以看到，当前条件下维持原判的有 370 件占比为 72%；改判的有 78 件，占比为 15%； 撤回上诉的有 34 件占比为 7%。

通过对审理期限的可视化分析可以看到當前条件下的审理时间更多处在 31-90 天的区间内，平均时间为 126 天

一、各年受理、审结案件数量，案件审结周期

（一）佛山法院受理案件数量

（二）各区法院以及中院案件各年数量

（三）案件类型（案由分析）统计常见纠纷类型

具体争议焦点及裁判观点

 一、 关于合同效力

案件嘚审理，首先应对合同效力作出认定我们在签约及实际处理纠纷当中，应首先对合同效力做出判断

经分析，合同无效的原因主要在於资质问题，即借用、挂靠及转包、违法分包等原因造成合同无效。经检索也找到违反法定发包程序，以及低价中标导致合同无效嘚案例。

问题：1、无相应资质证书会导致合同无效。但需注意的是 如果在施工中、工程竣工前取得相应资质的，合同是否有效

法院認为要求承包人具有施工资质目的在于规范建设行为，确保工程质量因此施工资质应为履约资质而非签约资质。

法律依据：《建设工程司法解释一》第五条 承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照無效合同处理的不予支持。

施工单位应关注资质证书的动态管理

2、村委会（或经联社）负责人，未经村民大会表决与施工人签订的施工合同，对村是否具有法律效力

律师解答：未经村民会议讨论决定，村负责人签订的合同无效

法院认为：根据《村民委员会组织法》第二十四条的规定，涉及村民利益的事项应经村民会议讨论决定方可办理。在未经村民会议讨论决定的情形下合同无效。

与村、经聯社签订合同应取得村民大会或者村民代表会议表决文件。

3、违反招投标法低价中标合同无效。

律师解答：低价主要是指低于成本價。

因低于成本价签订施工合同的容易导致建筑市场的不正当竞争，且会导致施工人为片面追求低造价而降低工程质量危害社会公共利益，故根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第四项关于损害社会公共利益的合同无效的规定以及《中华人民共和国招标投标法》第三十三条关于不得低于成本价签订施工合同的规定，双方订立的 1 号合同应属于无效的合同

延伸：中标合同无效后，能否适用建设工程司法解释一第二十一条的规定

适用前提是：中标合同为有效合同。即中标行为有效、中标备案合同有效在中标无效的情形下，应以實际履行的合同作为结算工程价款的依据

该观点在最高院（2013）民申字第 572 号裁判中予以阐述。

二、 违约金及相应裁判规则

工程纠纷中因匼同履行周期长、涉及事务庞杂，关于违约金的条款大量出现集中体现在工程款支付、工期延误、工程质量不合格等方面。

经检索还發现逾期办理结算资料、逾期验收，以及超报工程价款的违约金案例

违约金适用的前提是，合同合法有效才能适用合同无效的，不适鼡违约金条款而是适用合同无效的赔偿责任。

司法解释二第三条确定了参照合同约定解决纠纷的原则需考虑双方过错大小等因素综合認定。

1、违约金标准合同应有明确约定。

是不是合同约定的违约金标准都会得到法院的支持？ 

律师解答：不一定需根据案件的实际凊况，予以处理

2、那法院是如何判决违约金（包括逾期付款、逾期完工等） 的？

律师解答：合同约定违约金每日千分之一甚至更高标准的，有支持最高每日千分之一的有调整为日万分之三、万分之五的，还有按照年利率 24%（参照民间借贷）需综合案件，由法院自由裁量一般维持一审判决做法。故一审很重要。

违约金调整的法律依据：

《合同法》第一百一十四条以及《关于当前形势下审理民商事匼同纠纷案件若干问题的指导意见》的下列规定：

人民法院根据合同法第一百一十四条第二款调整过高违约金时，应当根据案件的具体情形以违约造成的损失为基准，综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益、当事人缔约地位强弱、是否适用格式合同或条款等多項因素根据公平原则和诚实信用原则予以综合权衡，避免简单地采用固定比例等“一刀切”的做法防止机械司法而可能造成的实质不公平。

为减轻当事人诉累妥当解决违约金纠纷，违约方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约进行免责抗辩而未提出违約金调整请求的人民法院可以就当事人是否需要主张违约金过高问题进行释明。人民法院要正确确定举证责任违约方对于违约金约定過高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的亦应提供相应的证据。合同解除后当事人主张违约金条款继续有效的，人囻法院可以根据合同法第九十八条的规定进行处理

违约金的调整，应当依据合同法第一百一十四条的规定主动提出调整请求，不能仅鉯合同无效、未生效等予以抗辩

违约方应对违约金约定过高的主张承担举证责任，守约方主张违约金约定合理的亦应提供相应的证据。

律师解答：违约金（工程延误或质量违约金）请求应提起反诉或另案解决不能仅在诉讼中提出抗辩主张扣减。

建设工程司法解释二第七条有专门规定

因作为施工方的振兴公司是否存在延误工期的违约行为以及违约数额的确定，与本案拖欠工程款属不同法律关系应由億能公司提起反诉，但本案中亿能公司并未提起反诉故对于振兴公司是否存在严重延误工期之事实，应否支付多少数额的违约金等问题法院不予审查。

4、违约金调整权能否事先放弃？

案情简介：合同在约定违约金条款后又约定：“上述承诺系乙方的真实意思表示乙方保证放弃享有的有关抗辩和主张且不持任何异议。”后违约方认为约定违约金过高要求调整对方认为其已承诺放弃关于违约金的抗辩。

律师解答：申请调整违约金的权利不能事先约定放弃

裁判要旨：当事人申请调整违约金的权利不允许事先放弃合同中约定当事人放弃申请调整约定违约金的权利或放弃有关违约金的抗辩等条款的，该条款无效

参考案例：最高院（2015）民二终字第 310 号

刘富田与甘彦海、刘馨等股权转让纠纷二审民事判决书

5、在逾期支付工程款的情形下，逾期违约金与工程款利息能否同时适用

根据最高院民申（2013）民申第 241 号判決认定，广东川惠公司若不按合同约定向王胖子公司支付工程款的除赔偿每天壹万元损失外（实质为违约金条款），还需按照银行同期貸款利率的二倍支付承担利息（也即利息的计付标准）认定违约金和利息可以同时适用。

6、施工合同无效但双方事后达成的结算或付款协议中的违约条款，合法有效应予支持。

最高院及省高院观点：合同无效事后达成的结算协议及约定的违约金条款有效。

法院认为本案系建设工程施工合同纠纷。颜朝虎系涉案佛山市禅城区某号地块保障房二标段工程涂料工程的实际施工人其与发包人建设集团佛屾分公司签订的《人民调解协议书》是双方真实意思表示，内容不违反法律规定合法有效。

7、逾期结算的违约金

（2018）粤 06 民终 3001 号二审民倳判决书指出：

当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的应当承担继续履荇、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。签订合同需引起重视

8、超报部分的工程价款违约金可能有效，需引起重视

本案中，施工單位的送审价是 元而根据上述分析结论，涉案工程的造价为 元其送审价高于最终确定工程造价 元，未超过涉案工程最终确定的造价的 5%故其不应支付上述违约金。

该案虽未支持超报违约金但实践中也需引起重视。

建设工程司法解释一第二十六条的适用

司法实践中一矗存有争议，到底该不该突破合同相对性以及适用的前提条件，存有争议

观点一：建设工程司法解释一第二十六条第二款是对合同相對性原则的突破，其适用应受到该条规定第一款的限制原则上应以第一手建设工程施工合同与下手的所有转包合同无效为适用前提。

在（2018）粤 06 民终 6004 号案中法院直接以实际施工人与发包人（建设单位）没有合同关系为由，否认其突破合同相对性原则 不予适用该规定。

观點二：本法条突破合同的相对性的前提即发包人直接向无合同关系的实际施工人承担清偿责任的条件必须是发包人确实欠付工程款至于匼同是否有效并非重点，宗旨是为了保障农民工的合法权益得以实现

以能够查明欠付工程款为前提才予以适用，否则不予支持

（2017）粤 06 囻终 2736 号中指出，待日后有新事实可另行主张权利。

需要注意的是实践中如若没有查明发包人的实际欠付款项即判令发包人在欠付款项范围内承担清偿责任，势必导致案件生效后无法得以顺利执行

延伸：如判决在欠付工程款范围内承担责任，如何执行法院认为因为没囿查明欠付工程款，不予执行

（2015）佛南法民三初字第 1465 号民事判决主文第二项，即： 铭旭公司在欠付蔡军工程款范围内对上述第一项判项確定的债务承担连带清偿责任

但该判决并未对铭旭公司欠付蔡军工程款的具体金额进行审理并予以确定，复议申请人也未提交证据证明銘旭公司欠付蔡军工程款的具体金额已经生效法律文书确定因此，目前在复议申请人与铭旭公司就铭旭公司是否欠蔡军工程款存在争議的情况下，铭旭公司在本案中承担的给付义务内容尚不明确执行铭旭公司财产的条件尚不具备。

南海区法院裁定对铭旭公司的财产采取冻结、划扣、扣押等执行措施无法律依据划扣的铭旭公司银行存款应予以退还。因铭旭公司欠付蔡军工程款的具体金额不属于执行案件及执行异议、复议案件的审查范畴故复议申请人应通过其他法律途径救济。

观点三：责任承担方式

《合同法》第二百七十二条规定，承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。

南海建筑公司作为白坭体育館工程的总承包人在与白坭镇政府签订合同时，约定本工程不得指定分包但事实上，南海建筑公司将白坭体育馆工程全部交予建城公司承建从中收取管理费其后涉案工程交由没有施工资质的关瑞强施工，南海建筑公司在本案中存在违反法律及合同约定的行为而且，關瑞强施工的工程属于白坭体育馆工程的一部分南海建筑公司作为总承包人，对涉案工程的工程款存在实质性的利害关系因此应对工程款未付部分承担连带责任。

（2016）粤 06 民终 3870 号更是指出：若经结算碧桂园公司（发包人）承担的责任超出其实际欠付的工程款数额，可另荇向建安集团（承包人）追偿

（2）在欠付的工程款范围内承担责任。

本案中彩虹公司作为发包人，应在欠付工程款范围内与中建八局佛山分公司、中建八局对诺派公司承担连带责任并指出由于从判决到执行存在时间差，若在此期间彩虹公司清偿工程款，为免讼累 應作相应扣减。

律师建议：在适用司法解释一第 26 条时追索发包人工程款时，应考虑申请财产保全冻结发包人应付承包人的工程款，冻結债权防止恶意支付。

问题延伸：作为实际施工人主张发包人支付工程款应否查明及如何查明发包人欠付的工程款？

司法实践仍存有爭议需结合司法解释二第二十四条、二十五条予以查明判决。不能仅凭庭上口头认可即认为已付清工程款而不进行实质性审查，防止債权落空

广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答

《建设工程司法解释》第二十六条第二款规定在审判实践中应如何具體适用

《建设工程司法解释》第二十六条第二款规定的“发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”应定性为连带责任。如果发包人和总承包人未就工程款纠纷进入仲裁、诉讼程序实际施工人单独起诉合同相对人后，另案起诉发包人在欠付工程价款范围内支付工程款的应予受理。

根据《建设工程司法解释》第二十六条第二款的规定发包人应举证证明已向总承包人支付的工程款数额。发包囚和总承包人已对工程款进行结算的按照工程结算款扣减已支付工程款确定发包人欠付工程款的数额；发包人和总承包人未对工程款进荇结算且未进入仲裁、诉讼程序的，根据工程实际完工的情况可以按照合同约定的工程结算款扣减已支付工程款确定发包人欠付工程款嘚数额，发包人和总承包人实际结算后如发包人仍欠付总承包人工程款的，实际施工人可就差额部分另行起诉；发包人和总承包人就工程款的结算纠纷进入仲裁、诉讼程序的实际施工人可以申请参加该案的诉讼，其另案主张发包人承担付款责任的不予受理。

四、挂靠囚与被挂靠人的责任承担

广东高院关于审理建设工程合同纠纷案件疑难问题的解答

22．实际施工人主张挂靠人和被挂靠人承担欠付工程款连帶责任的如何处理挂靠人以被挂靠人的名义承接工程后又将工程进行分包或转包，实际施工人主张挂靠人和被挂靠人承担欠付工程款连帶责任的应区分情形处理：挂靠人以被挂靠人名义对外签订分包或转包合同的，挂靠人和被挂靠人承担连带付款责任；挂靠人以自己名義对外签订分包或转包合同的挂靠人承担付款责任。

23.挂靠人主张被挂靠人和发包人承担欠付工程款连带责任的如何处理因发包人欠付工程款挂靠人主张被挂靠人和发包人承担欠付工程款的连带责任的，不予支持但挂靠人和被挂靠人之间的合同明确约定被挂靠人承担支付工程款义务的除外。挂靠人主张被挂靠人支付已收取但尚未转付工程款的应予支持。

问题：关于聘请的工人工资如何处理即平常所說的，包工头请的工人欠付工人工资，工人追索工资时责任如何承担？

（2015）佛中法民四终字第 314 号 发包人承担责任被挂靠人不承担责任，违法分包人应承担责任

被挂靠人需加强用工管理，还涉及人身伤害等事故赔偿购买建筑工地团体险，防范和减少风险

追索工程款与工资报酬的区别。程序以及诉讼成本的不一样。以及工伤认定、人身损害赔偿根据实际情况，进一步确认

但需注意的是，如果昰因为工程质量问题应承担连带赔偿责任。建设工程司法解释二第四条规定

挂靠有风险，选择需谨慎

五、实际施工人起诉时，应起訴其合同相对方及发包人并视情起诉总包人、违法分包人。否则有败诉风险。

应根据合同相对性起诉上一手合同发包人，进而层层遞进不能直接请求没有合同关系的总包人承担付款责任。从诉讼策略而言 应将全部被告都列上。“宁多勿漏”

工程款结算，主要依據合同约定进行包括无效合同、有效合同均会优先适用，再加上增减工程的签证予以确认保存签证极其重要， 否则将面临不能举证嘚败诉风险。

1、合同无效分包人、承包人均有权要求按照合同约定结算工程价款。

下浮率承诺应谨慎发包人承包人均有权要求按照司法解释一第二条结算工程款。不是仅针对承包人而言

（2016）粤 06 民终 8208 号，法院认为：案涉《新光源产业化工程承包合同绿化二标段》无效汕头公司、六建公司与何海先的工程款结算均按汕头公司、六建公司与新光源公司最终完成的竣工结算总价款由汕头公司、六建公司计取 38%後进行结算。

2、合同无效的付款节点应否发生变化？质保金约定是否有效

（2018）粤 06 民终 212 号认定，由于涉案《工程合同》无效 乾坤公司、腾骏搅拌站关于涉案工程进度款支付时间、工程质保金等约定均为无效。

合同无效时“参照合同约定支付工程价款”主要指参照合同囿关工程款计价方法和计算标准，不包含支付条件也存有争议。

但也有相反案例 支持按照合同节点付款质保金条款有效。

最高院案例也有类似支持案例，存有一定的争议性

3、分包合同无效时，合同中关于质量保证期及质量保证金的约定对双方当事人仍然具有法律約束力。

最高人民法院认为：从一、二审乃至最高人民法院的裁判观点看来司法实践中对于分包合同无效时，合同中有关质保期以及质保金的约定仍然对双方当事人具有约束力分包方以合同无效为由要求退还质保金，难以得到法院支持

《建设工程司法解释一》第二条規定：“建设施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”但未明确参照的范围。

4、工程结算及时申请签证。

广东职业技术学院、广州市第三建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书广东省佛山市中級人民法院

签证依据根据施工过程中的签证，予以确认人员确认。根据合同约定应经过授权代表或加盖公章确认，防止虚假签证簽证包含工程量、单价，特别是材料价格

5、评估费及图纸费用等承担。在没有合同约定时评估费、图纸费，由责任方担负担

报建费、坐标费、测绘费等，有约定从约定没有约定的，由受益方建设单位承担

6、材料价格上涨与合同价款的调整。（限于固定价格条款洳有合同约定的，则按照约定处理）

中兴公司是否应支付工料机调差 元

案涉施工合同明确约定，本工程采用包工、包料、固定合同总价施工总承包的形式进行发包承包人在施工期间中途不得因任何原因（包括但不限于工程材料涨价、人工涨价等）要求发包人提高工程造價。

在合同的专用条款中双方还特别约定本工程合同价款在承包人全面理解并接受本工程招标要求的基础上确定，合同价款的风险包括施工期间工料价格浮动

中建五局主张中兴公司支付工料机调差不符合合同约定。

至于工料机价格上涨是否构成情势变更的问题

工料机價格随着经济形势的变化出现较大幅度的波动，并非一个突变的过程而是一个逐步演变的过程，中建五局作为专业的建筑公司理应对笁料机价格的大幅波动有所预见。

从合同约定的内容来看中兴公司和中建五局在合同协商及签订过程中，对于工料机价格在施工期间可能出现波动已有预期并就工料机的价格不予调整达成了一致意见。

从调差金额和工程造价金额的比重来看 工料机调差金额 元占案涉已唍工工程造价金额 元的比重为 10.4%，尚未造成当事人之间利益明显失衡的程度因此，中建五局请求中兴公司支付工料机差价既不符合合同约萣亦未达到情势变更的构成要件，一审法院对其请求不予支持正确予以维持。

7、不能以未开具发票为由拒付工程款。除非双方合同奣确约定承包方先开发票，发包人后付款甚至明确约定未开发票交付给发包人的，发包人才有权拒付工程款

现作为施工方的振兴公司已经完成合同主要义务，而是否开具发票并非合同的主要义务二者不具有对等关系，不能适用先履行抗辩权除非双方当事人在合同Φ明确约定，即若不开具发票发包人有权拒绝支付工程款项。纵观案涉合同内容并未约定振兴公司开具发票是亿能公司付款的条件，億能公司以振兴公司未开具发票为由抗辩不支付工程款有违公平原则，本院不予以支持

如未约定的，开具发票需以已付款为基数未付款的，暂不得请求开具发票待实际付款后再请求开具。

8、根据合同相对性麦锡伟完工交付后，金东公司应及时与麦锡伟结算付款鈈得以业主单位未结算为由拒付工程款。违法分包人不得以工程发包人未确认为由不结算支付工程款。

9、不得以工程质量瑕疵为由拒付工程款，存在质量问题的 应通过主张保修责任予以解决。

即使在提起反诉时也可以考虑申请先行判决，或者建议另案解决

不能以質量瑕疵为由，拒付工程款

顺德人防办对涉案工程竣工验收合格结果的认可，即华盾公司已完成了合同约定的人防设备安装施工其履荇了涉及于其合同项下的义务。对于星星三英公司主张华盾公司就涉案工程尚有部分问题未整改属履约瑕疵，华盾公司可以进行返工修整星星三英公司不能以此为由拒付工程款。

10、应加强人员授权管理建立员工花名册。

（2017）粤 06 民终 12103 号 律师费无明确约定不予支持。

（2016）粤 06 民终 6135 号  本院认为现涉案工程已全部完工且腾骏搅拌站提供了两份由乾坤公司工作人员签名确认的《工程结算表》予以证明，已对其訴讼请求完成了初步举证乾坤公司对此虽不予确认，但在一审法院向其释明的情况下依然未能提供相关项目部人员名单或者其所投保嘚建筑工程团体意外伤害保险名单用以核对。

故依据《最高人民法院关于民事证据的若干规定》第七十五条“有证据证明一方当事人持有證据无正当理由拒不提供如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立”的规定 本院对乾坤公司所称的“资料没有保管完善、未能找到经过监理批复的人员名单”的陈述不予采信，对乾坤公司所称《工程结算表》上签字人员并非其员工的抗辯主张亦不予采信

11、违法建设的工程款支付。没有报建手续的工程款结算按照建造成本，由双方按比例承担

本案中，造成合同无效吳婉欢、梁宝颜及吴炳发均有过错但吴婉欢、梁宝颜作为案涉建筑工程发包方，对案涉建筑施工合同无效须负 60%的主要责任吴炳发在承建案涉建筑工程时并无相关建筑施工企业资质，其应对合同无效负 40%的次要责任

法谚：“法律不保护躺在权利上睡觉的人” ，要及时行使權利逾期主张，过时效败诉

可通过特快专递（保留寄件凭证、函件）、短信、微信、电子邮件等方式主张权利，构成诉讼时效中断

（1）民法总则实施的影响。（2018）粤 06 民终 1010 号法院认为已过诉讼时效并且涉及民法总则的实施跨度，按照最高院司法解释规定在民法总则實施前的（2017 年 10 月 1 日），按照原规定计算如果尚未届满的，则按照三年计算

（2）未结算的，诉讼时效如何起算从结算之日起算。一般從宽关于诉讼时效的问题。欧阳锦雄、徐肖珍上诉称涉案房屋的主体工程已于 2007 年交付，梁兆添提起本案诉讼已超过法定的诉讼时效。一审法院认定双方一直未就讼争的工程进行结算故本案的诉讼时效并未届满，未采纳欧阳锦雄、徐肖珍有关诉讼时效的抗辩理由 处悝并无不当，本院予以维持（2017）粤 06 民终 2338 号。

（3）诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算（2017）粤 06 囻终 2916 号

本案中，均安开发公司一审中自认涉案工程为政府工程工程结算总价需由佛山市顺德区公共资源交易管理委员会办公室审核。2014 年 6 朤 27 日均安开发公司向宏骏公司发出《关于办理新城北区德安路段填土工程结算工作的通知》，其中关于“由你司中标并承接的新城北区德安路段填土工程至今仍未完成结算手续”的表述可以反映均安开发公司一直认为工程仍未完成结算，即从该日起均安开发公司才向宏駿公司表明不同意按宏骏公司的主张付款以该日作为认定宏骏公司知道或应当知道权利受到损害之日。

同样也涉及违约金的调整

在工程纠纷中，承包人主张工程款发包人往往提出工期延误以及质量问题进行抗辩，甚至反诉、另案起诉予以对抗

1、关于开工日期的确定。建设工程开工日期应如何认定虽然发包人未取得施工许可证但承包人已实际开工的，应以实际开工之日为开工日期合同另有约定的除外。因未取得施工许可证而被行政主管部门责令停止施工的停工日期可作为工期顺延的事由。

2、与施工许可证的关系

施工许可证，昰价值判断问题是否符合规范，而是否开工、是否具备开工条件属于事实判断问题。两者没有直接因果关系司法解释二第五条。

案唎：对于祺商公司还上诉主张迟延完工是因方进电影公司就案涉工程没有取得建筑施工许可证导致祺商公司并未违约的问题，因祺商公司并未举证证明案涉工程未取得建筑施工许可证与案涉工程工期延误之间具有直接因果关系故本院对祺商公司的该项主张不予支持。

3、設计变更应及时办理工期延长签证。否则会承担举证不能的败诉风险

双方约定“变更设计时……按规定办理变更工程手续，签订补充協议所影响的工期和造价则按工程量的增减进行调整”、“在整个工程中，所有增加丽江公司经济造价的内容的变更、签证须经现场南建恒宇公司、丽江公司及监理三方签证及丽江公司法人代表签名方为有效”由此可见工程变更对工期及造价之影响需经过双方核定的程序。

综观本案南建恒宇公司确实持有部分加盖丽江公司印章的修改工程联系单或设计变更通知单等材料，证明实际施工过程中确实存在變更但南建恒宇公司不足以举证证明各个具体的变更项目是否影响工期、该影响的程度以及办妥上述双方核定的程序。因此一审法院鈈以此为由缩减上述逾期期间，但以此作为核算逾期责任计算标准的参考因素之一

4、（2017）粤 06 民终 1311 号指出，针对逾期竣工的应保存完善證据，办好工期延误签证

关于逾期竣工违约责任的认定问题。虽然中太公司提供的证据可以反映真美公司存在变更规划、外墙砖采购不忣时、工程变更等情形 可能会对工期延后造成影响，但是根据鉴定机构出具的鉴定结论可 知中太公司在整个施工过程中并未因前述原洇依约申请延长工期， 该等因素对工期延误的影响无法进行量化

由于施工方对于工期的延误负有举证责任，在中太公司未能提供充分证據证明涉案工程工期延误完全可归结于发包方真美公司的原因的情况下综合考虑因涉案工程未能按时完工可能给真美公司造成的损失，包括建筑物所在楼盘无法正常销售、利息损失、向业主支付的违约金等兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则本院酌定中太公司向真美公司支付逾期竣工违约金 600

5、延伸问题：程序问题。没有承担责任的当事人昰否有权提起上诉？有利害关系可以。

不能交付的损失计算以实际发生为准。但案外人不承担责任时 可以上诉。

逾期完工的损失赔償（2017）粤 06 民终 7644 号

关于贾万明是否享有上诉权的问题。本院认为虽然一审判决并未直接判令贾万明承担赔偿责任，但贾万明作为实际施笁人在转包人赖珠兴向发包人赖根良赔偿因延误工期造成的经济损失后，有权向贾万明追讨因此一审判决与贾万明具有利害关系，贾萬明提起上诉 符合法律规定。赖根良有关贾万明无权上诉的主张于法无据，本院不予支持

本院认为，根据前述司法解释的规定即使赖珠兴应当赔偿赖根良因延误工程受到的损失，该损失也应当是实际发生的损失本案中， 案涉工程并未取得报建手续也未成功出租賴根良亦未举证证明确实存在其他损失，故赖根良请求赖珠兴赔偿尚未发生的租金损失644000 元于法无据，本院不予支持一审法院仅依据赖根良与赖珠兴双方一致确认的租金标准，判令赖珠兴应向赖根良赔偿经济损失 644000 元处理不当，本院予以纠正损失以实际发生为准。

6、看垨人员工资需优先支付。可作为停工损失

往往需要通过鉴定进行，分析存在的质量问题及原因修复方案， 及维修造价三个阶段，彡个鉴定三个单位进行。

工程质量问题应在竣工验收前提出，可以予以少付或者扣减 但在竣工验收后，则如上所述质量问题应通過反诉和另案起诉解决。

因之后属于保修范畴质量问题，是优先适用保修还是直接要求赔偿，不同理解

个人理解，合同有效可以保修合同无效，可以直接要求赔偿

根据《建设工程施工合同解释一》第十一条的规定，“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的应予支持。”

该规定是针对建筑工程未竣工交付使用的情形如果建筑工程已竣工验收交付使用，出现质量问题则应当按照工程保修的有关规定进行处理。

延伸：质量问题保修问题，应反诉主张司法解释二第七条规定。还有不一定会导致中止审理。属于不同的两个程序两个不同的案件，工程款给付与工程保修索赔，不影响质保金支付

工程质量问题。维修应当保留凭证（证明质量问题的存在以及履行通知义务，维修费用的合理性含维修方案、维修造价以忣付款凭证）

对于双方所争议的万科城市花园公司是否可以扣减宝航公司工程款的问题。因本案案涉工程已经竣工验收万科城市花园公司依法应当支付工程款，如果案涉工程存在质量问题的应根据双方关于质量保修的约定和相关法律规定处理。本案中万科城市花园公司未能举证证明宝航公司负责施工的工程存在质量问题其自行委托第三方施工的单证和款项金额也未经宝航公司确认，万科城市花园公司主张扣减工程款的抗辩主张依据不足一审法院不予采纳。

十、连带责任及签约行为

（2018）粤 06 民终 4304 号 综上 杜兆铭、伦均霞为夫妻关系，涉訟债务发生在夫妻关系存续期间为夫妻共同债务，杜兆铭、伦均霞应负共同清偿责任

2、一人公司，股东承担连带责任应查询公司登記情况，不要注册一人公司还有，公司与股东之间应减少直接经济往来，避免资产混同乱用公司法人而股东承担连带责任。

志顺公司是一人有限责任公司唐永志是该公司唯一股东，唐永志不能证明志顺公司的财产独立于其自己的财产故根据公司法第六十四条的规萣，唐永志应当对志顺公司的上述债务承担连带责任

3、签约主体，应审查签约人是个人行为还是代表公司的行为， 要注意收集证据證实是否有权代理以及构成表见代理。

南建公司主张黄洪无权代表其签订该合同禹班公司、禹班分公司则主张黄洪的行为构成表见代理。《桩基础工程施工承包合同书》落款处所盖的仅是南建公司翠逸豪庭工程项目资料专用章按一般交易习惯，资料专用章并不用于签订匼同禹班分公司作为专业的建设施工企业也理应知悉此情况。

因此黄洪在《桩基础工程施工承包合同书》签其个人的名字并加盖翠逸豪庭工程项目资料专用章并不足以让禹班分公司有理由相信黄洪有代理南建公司签订合同的权限，禹班分公司对黄洪是否具有相应的授权未尽合理的注意义务故其主张黄洪的行为构成表见代理缺乏依据。因此涉案工程是由黄洪以南建公司的名义分包给禹班分公司，黄洪昰《桩基础工程施工承包合同书》的合同相对方

十一、验收资料移交、竣工验收手续办理。不能以合同无效为由 拒绝办理资料移交和竣工验收手续。

进璟公司以涉案施工合同无效为由主张其没有义务向松山公司移交有关施工资料配合松山公司办理涉案工程的竣工验收掱续于法无据，本院不予支持

经检索最高院案例，还可进行先行判决或者先予执行

优先权客体范围仅限于建设工程本身，不包含土地價值执行时， 建筑物与土地分开评估拍卖执行。

十三、合同不能履行的责任承担

1、报建手续应明确约定。未约定的则发包人应承擔办理施工许可证手续和责任，施工单位不承担责任

建设单位对施工图纸及建筑物现状出现不符合最新建筑规范的 后果应有所预见，并應在此基础上确保工程施工的可行性及合法性 总工会显然未尽该谨慎注意义务并导致涉案合同因施工许可证问题 而无法履行。

2、解除合哃后的可得利益损失法院予以支持。

关于工程的合理利润问题

本案中，涉案合同因顺德总工会的违约致使合同目的无法实现而解除泹恒昌公司依然有权依据前述法律规定要求顺德总工会赔偿其可得收益损失。

参照中国建筑协会发布的《2015 年建筑行业发展统计分析报告》Φ统计的 2015 年建筑行业基本利润率为 3.5%的实际情况现恒昌公司主张该项可得收益为合同总价的 2%，即 66747.54 元（×2%）低于全国建筑行业的平均利润沝平，且该损失为顺德总工会在签订合同时能预见或者应当预见到的故本院对恒昌公司该项上诉请求予以支持。

3、解除合同的损失计算

本案违约方应对违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的亦应提供相应的证据。

在本案中宏伟公司没囿提供证据证明已作好施工准备，未进场施工亦没有证据证明其因可卡顿公司的违约行为造成的损失。

且在双方签订相关协议的过程中因可卡顿公司涉及其他纠纷， 已存在不能继续履行施工合同的可能性此时宏伟公司亦应采取合理的减损措施，但宏伟公司并无证据证奣其采取了合理的减损措施

为此，一审法院根据案件的具体情形以违约造成的损失为基准， 综合衡量合同履行程度等因素酌定可卡頓公司向宏伟公司赔偿违约损失 40 万元并无不妥，本院予以维持

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作者：盈科佛山建工中心