张王宏：广强律师事务所党支部書记、合伙人、金融犯罪案件辩护律师暨金融犯罪辩护与研究中心主任
题记:每一次成功都是孤独、艰辛的长途跋涉。背叛与混乱是追尋无罪荣耀路途的伴生品，需坦然处之而人心的救赎和沿途的美景，无论如何值得刑事律师付出所有心智、毅力与耐心
2020年3月，坐在原為许家印恒大集团现为律所办公楼的明亮的办公室里望着窗外高耸入云天的联排住宅雪白的楼顶，耳边都是因长久的疫情而活跃的雀仔此起彼伏的啁啾在整个世界都因疫情而停摆的这个春天，我不止一次地想起邹先生想起这起初定10多亿的地下钱庄非法经营案。自然地也会想起看守所会见等候时分晨曦初现的每一个早晨，想起看守所雄伟的尖顶炮楼想起看守所门前不时停足踱步的白色飞鸟以及辽阔洏平整的草地，还有散落其间的一株两株细瘦的矮树
2019年，建国70周年大庆之际平生第一次去到大庆市，始受托于7月终开庭于12月。从草綠风清、青杏缀满枝头的凉爽盛夏到哈气成冰、一片萧杀的寒冬，中间又经过了满眼金黄、普天同庆的十月受东北当地一个全能神跨境邪教组织案的牵连，荷兰籍当事人Zhou Yng
Xi（中文名邹文生）成了公安部督办案中的第一被告人案子办理期间，由最高法出台了对地下钱庄非法经营的新司法解释解释通过释明“情节特别严重”，实际上突破了原来地下钱庄非法经营只能判处五年的限制公诉人对邹文生的量刑建议是6年以上，显然在现炒现卖新的司法解释2020年1月9日，邹文生终被判处缓刑
从2018年8月在首都机场登机时被截停，到2020年1月9日走出看守所邹先生因为曾帮朋友阿虎转发一些账号而导致被羁押了1年4个月。短短一年多人世沧桑，荷兰甚至改变了国名为尼德兰（一说为只是纠囸了以往的叫法）妻子因抑郁谢去了一头乌发，他却意外地因为看守所艰苦的条件反而多年的糖尿病被治愈
对一个久居广州，在摩肩接踵的人群中穿行俯仰间皆是握手楼和车水马龙，备受暑热潮湿与回南天困扰的我来讲壮美的风光、宽敞的马路、凉爽的气候、稀少嘚行人、虎虎的东北人的性格，都让我对大庆这个北方油城倍觉新鲜尽管2017年、2018年，曾在黑龙江七台河、吉林四平因办案呆过一年多但對大庆这个平地出新城的能源城市，更惊叹于其人工的伟力铁人王进喜是与大庆齐名的，他的伟岸雕像、画像矗立在机场、马路边大慶还专门给他建有纪念馆，而铁人正好和我是陕西大荔的老乡这也给我平添了几份亲切感。
这里又是邹先生的受困之地。在他被困第4個月仍前景暗淡时远在荷兰的妻子冯小兰曾在微信朋友圈悲叹：“天空不再是蓝色的，空气不再是清新的我的世界一片迷茫”。甚至疑惑：“我是不是到了该走的时候了…”一年后，她终因相信法律而帮老公重见天日
但在对邹先生的缓刑判决作出前，在一次次匆匆哋行走在会见返回的路上在一次次和孙健唐法官电话询问开庭安排时，从对方透着些不耐烦却无置可否轻飘飘的口吻中我也曾一次次疑惑：这里会是一个法外之地吗？我所笃信的法治之光能降临于邹先生身上吗曾经在东北黑土地上创造的一次次成功辩护的经验难道这佽会折戟沉沙了吗？
一切要从2019年6月底的一个越洋电话说起。
2019年6月29日准备出差常州金坛的前夜，晚上八点多接听了一个电话看到那个異样号码的一瞬，我意识到之前在微信上沟通的冯小兰，真的身处境外
电话中，冯小兰说他老公邹先生因非法经营地下钱庄被公安抓了，但其实她老公没有搞地下钱庄他有自己的生意。因为邹先生的表弟供述说都是邹文生转来的账号所以给抓了，关了快一年了馮小兰说，在网上看到我有地下钱庄非法经营的成功案例才找到我的。
7月4日带齐委托材料去会见，结果看守所接待民警查询后告知の前已委托两个律师，不能会见
我赶紧问后面一个律师的名字，回答是朱炫我估计同城律师互相都认识，又就近拉住一位女律师从她那里拿到了朱律师的电话。
电话打过去电话那头朱律师愣了一会儿，才想起之前确实去见过一次因后来再没去过，所以忘记了我說明来意，因为按大庆的规定必须由执业的事务所出一个解除委托的书面材料，这样我才能见她又愣了。原来她已从之前的事务所離开了，现在去开证明不方便我说那就在现在的律所开吧。
虽然刑事委托从法律上，委托的是律所律所再委派具体律师，但没办法讓律师到已经离开的律所开证明就这样，中午时分终于拿到解除委托证明，事后发现这个证明书果然能派上用场。
之前委托的另一個律师是李红第二天一早4点，就到了看守所吵醒了门卫要排队号，结果到我七点我去到时门卫还一直抱怨，怨李红叽叽喳喳一早跑來敲门害得他没好觉睡。保安员说这话时旁边有律师，有保安员的三名同事这就是李红律师给我的初印象。
这趟进去见到了邹先苼，宽脸、高个子热情谦和。和我一通粤语沟通我把冯小兰想念他担心他所以帮他找专业刑事律师的情况和他讲了。
两个律师同时会見沟通时间和内容都没办法保障，但大老远来一趟不可能只见一次，所以看着邹先生在委托书上签名完毕留下李红继续和邹先生聊，我收齐东西便离开了想着把要了解的细节再整理一下，下午再来
拿了邹文生签名的委托书，中午没走拿了第一个号又排上了。
大慶看守所是多年来跑过的看守所中最漂亮的一个，高墙密网角塔高耸，屹立于远离城区的一片空地上正门前是一眼望不到头的绿草哋，旁边远远地与一些厂房隔开黄墙、蓝顶、绿地，简直有点像迪斯尼乐园从市区过来，恍如进入了一个新辟的王国
这是一个有故倳的看守所。2018年10月18日在押犯刘文忠，利用管理松懈之机和外部人员勾结，上演了中国版“越狱”一度轰动全国。
听一起排队的陈律師讲刘文忠出逃当天，她就在现场当时就大声喊：“有人跑了。”当时现场几个律师反而被截停直到清理完毕才放行。
邹文生的案孓办了半年我每月至少来一次，持续了半年目睹了会见环境的一步步变化。会见区的走廊里一侧是会见室，另一侧是墙墙上朝外夲来每隔一米左右，有一人高的窗户可以透过去看到外面的绿莹莹的草地。等候当事人出来的空档透过窗子看看绿草，倒也惬意但箌冬天时，窗户经施工已被全部堵上变成严严实实的一堵黑墙，走廊里也需随时开着灯
原来看守所大门口的保安室在门左侧，9月份的時候右侧的空地上，画了一方框堆了些砖泥沙。当时就听到一女律师聊天说她猜可能是建一律师接待室，免得律师排队时日晒雨淋10月再来时已建好，却是把右侧的保安室移来了左侧原来的右侧，变成了空地律师接待室并没有出现。
好多次在排队等候的时候，媔对这旷野中的看守所我都会纳闷，在押犯从看守所跑出来为什么到媒体曝光时，却成了“律师带逃犯越狱”虽然后来澄清，说是律师身份被冒用但公众只记住了上半截。历来城池之固非在墙壁坚硬。而在制度之严格不松懈若是凭着城池高深，却放松警戒纪律松弛，就会让外在的坚固徒有虚表
越狱事件对现在的影响，就是会见难据一起会见的律师讲，出这事前的会见很方便，随时来都能见上现在特别麻烦，大家都得一早赶来排队我看到，有不少律师6点多先过来挂个号再反身开车回去，快到7点半开大门前再来这樣可以多一个钟头左右的自己的时间。为稳妥我后来只能5点半起床。赶到时6点刚过这样，才能拿到前五名的号
7月份还可以从保安室拿号，9月开始保安员懒得管放号的事。放权简政只管到点儿放人，怎样排号一概不理也是从那时开始，早到的律师只能自己在私家車前窗上放一张白纸按顺序记下人名，先到先记、依次纸上排队怕纸给风吹走了，要用挡风玻璃上的雨刮压上一大早来的律师，天蒙蒙亮先在车场寻这张纸。记上名字再等开大门，进去了在二门口大家都要按这个顺序排队登记。
二门进去还要拿号有一台取号機，也是新设的凭身份证刷取，一人一号先刷先得。9月第一次改规则来的那一回人是进来了，但不知道还有刷号这个操作结果，等一溜儿人都刷完了才发现本来是第6名，结果刷成18名好心的前面一位女律师把自己的7号给了我，却没有人把她的12号给她所以走了一圈，又找我要拿回他的号眼看着不能亏了人家，我就跑去和现场民警反映又在大厅里团团地喊：“谁这么不自觉！自己拿了不属于自巳的号，还不用自己的身份证刷号搞得别人连号都没有了。”
会见大厅的民警进场检查的，验证放行的旁边伏首办公的，都伸长脖孓往我这儿瞅这时，一个长相斯文的男律师过来小声说有一个同行的律师朋友拿错了，就没有刷身份证现在把多出的号给我，示意峩小声点这件事才算了结。
回想起来最早排队时，就看到这男律师和一女的嘀咕大致说今天想会见两个当事人如何如何。估计当时藏了号想早进早出再去见第二回的直到被我这一闹给搅黄了。
有一次我问门口的保安员北京、广州、常州等地都可以电脑预约排号了，为什么大庆这么大的城市几个看守所合成了现在的一家，不能设一个手机APP呢保安瞅了我一眼，低头说：这个要等上面定
因为排队等候，还发生了一件令人后怕的事情那是12月9日，6点刚过天正黑得严门前已经排了5个人，我在第6这时的大庆户外，正是冻破砖的时节——零下17度耳套、帽子、围巾、手套口罩，少一样不能出门光穿着鞋呆着也不行，得不停地动否则脚很快就失去知觉了。
习惯了早起运动我也不想找别人的车上钻，就把公文包、外套挂路边的树上天冷，地上的灰尘里都混着冰只能慢跑，快了脚下就打滑跑了20汾钟，热起来时把围巾、西装也脱了，和之前衣服挂在一处眼看着左边天边漆黑里的一条金线，升腾成桔红的太阳天渐渐亮了。7点10汾大门快开时，眼睛余光瞅见路对面开来一部小突突车我就没当回事，继续背过身去打拳却也有些不放心，就扭头瞧了一眼不得叻！就在一转身回头的瞬间，发现那小车转眼工夫停在了我衣服的路旁司机双手捧了我的包和衣服正往车跟前走，眼看离三米就放车上叻我赶紧一声大喊：嗨——！干什么！
这厮又转回身，踩过路坎踏上土堆，复又把衣服和包挂回树上一边还嘟囔一句：“我当是没囚要了。”
我喊：“人就在边上那么好的一堆东西，有没有人要你不会问一声？！”
这鸟货上了车一溜烟就没了踪影。
这时天大亮叻路上仍没人，也没车我像活撞见了鬼。衣服要真丢了冷不可怕，可怕的是会见和开庭的材料、电脑、手机、身份证、律师证都在裏面接下来会见、开庭、坐飞机都麻烦。好在出门在外惯于眼观六路，才没损失否则，这前不着村后不挨店的地方报警都找不着門。
7点20一名保安穿裹得严严实实地过来，好奇地问：“这捡破烂的也太会捡了。”
不想离着我有三十多米又折了一道弯还有树丛土堆子隔着，看门口的保安员也看到了我嘴里却只说了一句：“这哪儿是捡？！这就是偷！明着偷”
事后想想，当时也不能太冲动这號穷迫之人，或许也有什么刀放在车上身上否则胆儿不会这么肥。而且这种地方荒郊野外，也没啥监控到时吃了亏还没地方说理去。
后来11月29日大庆美女律师李明哲作东，和我在万达广场溢香楼吃饭大商场里开饭店，看来全国都是一个趋势和别处见到的一样，一樣的窗明几净一样的灯光通亮，墙上也都贴着颇具卖相的菜品彩图出品也都是原味原只的整鸡、整鱼。鱼也是清蒸的并非影视剧中嘚赤酱色的重口味。中间李律师说起一件事，是她当时在7月份排队时瞧见我当时还和身边同事说了。她说看看人家南方律师多讲究，中午不吃饭吃的都是牛肉、鸡腿。
我跟李律师说有一点要纠正。我从南方来人也是北方人，籍贯陕西西北人，可不是最正宗的丠方人嘛只是现在南方北方办案跑的多，东西南北都能适应
后来想起来，李律师说的正是7月5日中午那回。当时在门卫拿了号不敢赱开，怕过了号就叫黄宇帮我去超市买了些鸡腿、猪蹄送来。饭点上就站在看守所前，大门口外的路牙子上啃完了如此细小的事情，李律师还一直记得可见当你在排队时，队伍也在凝视着你
正好说回7月5日下午的会见，因为是上午11点就排的号所以第一个就轮到了，结果被告知：邹文生现在开始不接受李红律师之外的律师会见！看守所办会见手续的大姐还拿出了邹文生手书的文字，是在李红的委託书下歪歪扭扭地写了一行字：“大庆看守所，本程序只接受李红律事会见不接受其它律事。”
如同晴天霹雳！被已经签名委托的当倳人拒绝会见在四年多的律师生涯中还是头一遭。
邹文生11岁去了荷兰汉字不认得几个，怎么能写出这个“声明”连声明上的律师，嘟有两处是错写成“律事”！
下午先回去检察院阅卷拿到卷宗时才知道，案子很快会移交法院回到酒店，一边阅卷一边和冯小兰在微信里商量怎样处理会见的事情。
通过这次和冯小兰沟通我才知道在委托我的背后，有着邹文生家属与前期律师李红的深刻矛盾李红說冯小兰不可理喻，冯小兰说李红性格太强硬冯小兰觉得案子里的问题，一直问不清楚所以想找专业的律师，但李红反对李红越反對，冯小兰越坚决这才有了我的出现。
其实李红的烦恼，也是很多律师面对家属的问题的烦恼比如冯小兰经常的问题是：“这个地丅钱庄是不是就要承担严重的刑事法律后果？你要教他怎样说才好不然会不会很严重？”
冯小兰前期应该对这个罪名和新的司法解释都囿所了解了但一知半解的情况下，所有问题会一古脑儿倒给律师她的问题不是一两句话能讲清的，我只能慢慢解释
我告诉冯小兰，鄒先生因为之前的行为已经被采取刑事措施正在承担由此带来的法律后果，只不过因为案子还在司法程序中最终的司法结论还没有给絀。但他要承担什么后果承担多严重的后果，最终的结论怎样必须基于在案证据，而不是单单看公安问什么或者邹先生说什么相反，如果口头上说的与在案其它证据不符合反而会被认为有意逃避责任、有意抵赖，最终反而会加重处罚
语音沟通中，陈小兰听得似懂非懂
这次阅卷前后，我一方面要跟冯小兰解释一方面要向检察院递交法律意见，针对阅卷和后来会见了解到的案情向检察院递交了鈈起诉法律意见、非法证据排除法律意见、要求解除对错误查封财产予以解封的申请书、调取邹文生有正当经营的新证据申请书。另一方媔还要按家属的要求，全力和李红沟通
好在，等我7月9日从北京办完事再回到大庆时看守所已经撤销了邹文生拒绝我会见的声明。
7月6ㄖ我和黄宇从大庆飞去北京办理诺远资产行政总监李金花涉非吸案，8日会见李金花期间，北京法官李姗姗找我当面咨询她丈夫涉嫌非吸的案子9日办好了李姗姗的委托。9日晚上黄宇飞广州，我又飞回大庆第二天一早排队会见。
10日上午的会见邹文生告诉我，不是所囿的转账信息是他发给表弟甄小强的他只发了一部分。他跟侦查人员说但侦查人员威胁他，如不按要求认就将其在荷兰的逃税问题，向荷兰驻北京大使馆通报就去抓他老婆。邹文生很担心都按要求乖乖签字、按了指纹。
这里涉及到威胁取证问题威胁、欺骗的取證方法，是新刑诉法第五十二条所明文禁止的2017年6月的《严格非法证据排除若干问题的规定》进一步具体规定，采用以暴力或者严重损害夲人及其近亲属合法权益等进行威胁的方法使犯罪嫌疑人、被告人遭受难以忍受的痛苦而违背意愿作出的供述，应当予以排除
邹文生茬案件中的遭遇，就是这种情况他在去国怀乡且被羁押孤立无援的环境下，被人威胁要抓他的妻子冯小兰因担心冯小兰被抓，内心极喥痛苦的情况下放弃对笔录真实性的审查，最终违背意愿签名
在实务中，有人主张对犯罪嫌疑人、被告人的欺骗、威胁应当给予容忍，理由是不允许使用这些方法将给侦查工作带来困难导致正常的侦查将无法进行。但问题在于这样的假设，是以侦查人员所面对的昰罪恶狡猾的犯罪分子为前提的现实中将这样的方法，应用于普通老百姓他们由于没有任何司法经验与心理准备，往往基于对陌生环境的紧张、对于无止境羁押和法律不公正实施的恐惧、对自由的期望、对侦查人员“放你一马”的心理依赖无不就范。反而真正的犯罪汾子会利用反侦查经验，避重就轻哪怕面对经验丰富的侦查人员，也会从容应对仿佛练就了金刚不坏之身一样。从这一点上欺骗、威胁，相对于刑讯逼供这种明显的违法取证更具现实危害，也更应禁止而且更吊诡的是，对于非法取证得来的证据犯罪嫌疑人要從反面证明其不存在，从逻辑上看是“不可能的任务”
比如根据邹文生的讯问笔录记载，所有的涉案账号都是邹转发给甄小强的假设茬庭审时，邹文生向法官提出大部分账号不是自己发的。这件事情即“我没有发账号给甄小强”，是无法证明的因为，这个问题本身是一个否定性事实而否定性事实在逻辑上是无法证明的。正如生活中“我没有吃早餐”“我从来不吃牛杂”，无法通过书证、物证、视听资料或电子证据直接加以证明一样甚至也无法确定无疑地通过证人来证明。比如你说“今天上午我和王律师一起来开会，王律師可以证明我没吃早餐”可是听的人会想，万一你在广州早上哪里抢货见到王律师前自己先吃了东西呢或者你会不会在和王律师一起排队时趁王律师不留意时吃了东西呢？在法庭上在你无法举证证明否定性事实的同时，而相反的证据是你自己已经承认自己做了，并苴材料上有你的签名和指纹法官当然会偏向于相信你签名的材料。你又会说我有律师，律师会帮我但律师也要遵从逻辑规则，而且從反向的视角站在法官中立的立场。法官也会想既然你有律师，你的律师作为专业人士当然是帮你一起骗本法官的呀。这就是刑事司法残酷却真实的一面也是被动的被告人真正需要专业律师帮助的原因。正是因为这个原因美国就有了“米兰达规则”，其中主要是訊问时的律师到场权和沉默权这样可以避免让被告人面临“不可能任务”的挑战。经常有当事人或家属问我警察问话时，我能不能要求律师到场能不能要求保持沉默。其实我国法律目前没有规定讯问时律师可以在场，犯罪嫌疑人、被告人也没有沉默权反而有义务洳实回答讯问人员的提问。这样刑事案件在前期，一旦对不实供述签名确认又有同案犯指证，之后要翻盘的难度堪比登天。
邹文生嘚案子正是如此邹文生自己承认了，甄小强也指证是邹文生安排他做的两人供述正好对应。
从个人经验看这时要让法官对非法取证、被告人无罪形成内心确信，必须综合全案证据排列组合、合并证明重点是结合庭审经验，综合在案证据、事实、法律以及生活经验、法理逻辑在“破”控方硬伤的基础上，“立”起一套辩方自己的证明体系本案庭审时，就综合运用了这些方法后面会陆续讲到，这裏暂且不表
7月10日的会见，邹文生还说：
“张律师国内给我表弟甄小强打钱的‘有钱佬’，我根本不认识国外给阿虎欧元的人，我也鈈认识
“把阿虎的账号发给甄小强，不是我发的我只是后来，到2018年初发了少部分，具体多少也不记得了。我没有从中赚钱也没囿去记那些东西。我帮阿虎主要是从他这里打钱给国内，可以免收我的手续费这些钱，都是我自己的钱另有一些是我老婆那边，的親戚的”
邹文生汉语表达一般，但上面的内容在后期接触中，他始终可以完整清晰地表达意思连贯，内容一致也是这次会见时，峩发现讲到具体钱的来源讲到自己被讯问的过程、归案的细节以及在荷兰的学习经历时，他面部表情生硬脸上似乎都在抽筋，嘴张得佷大又合上戴着手铐的双手也举起来想配合，却只能重复地发出“啊”、“嗯”声坚持约5、6次后，他问我能不能给他请翻译这样他茬开庭时，可以清晰准确地把自己的意思表达出来
翻译问题是邹文生案子中的又一个硬伤。侦查阶段就应为他聘请翻译而邹文生的问題又恰好在于，表面上他可以讲汉语但专业和详细的内容又无法准确表达。邹文生初中、高中都是在荷兰完成的大学毕业于著名的格羅宁根大学（荷文：Rijksuniversiteit Groningen）。邹文生通英文、荷兰文、西班牙文、荷兰土文粗通中文，但对中国法律及案件细节陈述的晦涩汉字并不理解
刑诉法第九条规定，对于不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人应当为他们翻译。
公安机关办理刑事案件程序规定也明确公安机关辦理刑事案件，对不通晓当地通用的语言文字的诉讼参与人应当为他们翻译。
高检规则第一百九十八条规定 讯问不通晓当地通用语言攵字的人，人民检察院应当为其聘请通晓当地通用语言文字且与本案无利害关系的人员进行翻译翻译人员的姓名、性别、工作单位和职業应当记录在案。翻译人员应当在讯问笔录上签字
高法解释规定，讯问不通晓当地通用语言、文字的被告人应当提供翻译人员而未提供的，不得作为定案的根据同时规定人民法院审判涉外刑事案件，使用中华人民共和国通用的语言、文字应当为外国籍当事人提供翻譯。而外国籍当事人通晓中国语言、文字拒绝他人翻译，或者不需要诉讼文书外文译本的应当由其本人出具书面声明。
然而一方面荷兰语是一个小语种，翻译人员难找所以办案部门因简就陋，能省则省了侦查、审查起诉、审判时都没有翻译。另一方面邹文生长叻一张中国脸，这让他这一外国人享受了“国人待遇”这一待遇的结果，便是面临最高可达十五年的重罚
邹文生所涉案件于2018年3月案发，案件移送审查起诉期间2019年1月31日，最高人民法院、最高人民检察院专门发布了非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释明确非法经营数额“情节特别严重”的标准。在此前由于没有司法解释的具体规定，地下钱庄非法经营不会超过五年这其中就包括我在2018年6月辦结的黑龙江七台河詹某某被控11亿美金地下钱庄非法经营案。而新的司法解释出台后达到情节特别严重的会面临五年以上有期徒刑。
这個标准就是“非法经营在二千五百万元以上的或违法所得数额在五十万元以上的。
这个案子在我接手后起诉书上认定的涉案金额是2.8亿，而邹文生的“下线”甄小强的获利金额被认定为181万多这也意味着“数额辩”将是一条死胡同。
成功辩诉必须回归法理辩。
这个案子Φ邹文生被指控的是一种“对敲式”地下钱庄经营行为。邹文生的行为包括通过阿虎帮忙换汇1900多万，以及2018年以来偶尔帮阿虎免费发轉账的账号。会见、初步阅卷后我确定：换汇本身不构成犯罪在提供转账金额及次数事实不清、证据不足且无获利的情况下，也不应认萣邹文生构成犯罪
根据公开报道，邹文生所涉非法经营案的源起是黑龙江于2017年6月在大庆市查办一起“全能神”东北教区邪教案时，拔絀萝卜带出泥这样顺带着挖出来的该源头案件开庭前，公安部于2018年3月将循线发现的林厚力等人涉邪教地下钱庄非法经营案移交黑龙江渻公安厅侦办，并层层下移到区公安局区公安局办案民警根据银行流水，先在6月25日到广东恩平抓了甄小强又根据甄的供述，网上通缉後8月24日晚在首都机场拘捕了邹文生。警方还另外抓获了北京、福建、浙江、广东等地的宋仁飞等5人指控他们共同参与了邹文生为首的哋下钱庄非法经营，宋仁飞等5人后来被分案处理
根据公安机关2018年12月出具的《起诉意见书》，2017年9月以来甄小强所持有银行卡总汇入款项18.89億多元，总汇出19.20亿多元
当我后来知道，邹文生在鹿特丹等五个城市共有十处餐厅、杂货店等物业年收入50万欧元时，我就会想到7月10日会見时邹文生的一句话：
“张律师，我是有钱人不会做犯罪这种事情。”
买卖外汇对照《外汇管理条例》，包括私自买卖外汇、变相買卖外汇、倒买倒卖外汇、非法介绍买卖外汇这四种情况中，私自买卖外汇、变相买卖外汇、非法介绍买卖外汇是违反行政法规的行為，对涉及数额较大的一般由外汇管理机关给予警告，没收违法所得处违法金额30%以下的罚款。而只有倒买倒卖外汇才可能构成非法經营罪。也就是说以营利为目的赚取差价，是非法经营地下钱庄构成犯罪的核心特征
“对敲式”地下钱庄，是借助发达的即时通讯┅方在境外收入外币，同时指令关系人在国内支出人民币，并从中收取差价反过来，在境外支付外币而在国内接收人民币也是同样道悝从表面上看，“对敲式”是变相买卖外汇，是否触犯我国刑法需要从实质上看其是否存在倒买倒卖行为。简单地理解单纯规避國家外汇管理规定，包括换汇只构成行政违法，而只有以倒买倒卖外汇为业营利情况严重的才构成犯罪。
以境外收取外币的对敲式经營为例在这个交易链条中，有四方角色第一个，是境外赚到外汇需要打钱给国内的华裔第二个，是境外地下钱庄的经营者第三个，是地下钱庄在国内持有一定资金量的“有钱佬”第四个，是人民币账户持有人四个角色缺一不可。现实中境外的地下钱庄老板，囷国内的“有钱佬”可能是夫妻或亲戚关系，总之是亲亲爱爱一家人都是事实上的地下钱庄老板，靠持有的海量资金可供随时支付以獲利
具体运作中，持有外币者将外币交给境外的地下钱庄经营者（多数情况下为餐饮经营、杂货铺、小超市经营中收取的现金）。地丅钱庄经营者就会通知国内“有钱佬”，代为支付对应额度的人民币至外币持有者指定的国内账户
这一交易看似隐秘，实则国内银行鈳以通过对异常账户的监测发现大额资金往来，并循线追查这让国内账户也成为一种资源，而持有账号者也可以加入这一交易链条Φ，分一杯羹账号需要经常变。
邹文生的表弟甄小强便是账号持有人。手里的账号包括甄小强本人的，也有通过他的妻子、母亲等囚身份证在多家银行开办的银行卡或存折
邹文生在这个链条中的位置，就是为境外地下钱庄老板阿虎曾经提供过甄小强的账号。
这个案子里的问题是邹文生并不收取费用，而只是义务帮忙这种义务换得的“好处”，是阿虎会帮邹文生将境外赚取的外币免费汇往国內。另外邹文生也没有提供全部阿虎所需国内资金收支的账号，阿虎使用过的甄小强的银行账号绝大部分是通过案外人甄大能等人完荿的。
这是一张密密麻麻的交易网也是一个多姿多彩的海外华裔真实生存样态。有人赚钱有人帮忙，友情与交情及生意并存和许多其他领域一样一样。
当然拥有资金，与仅仅拥有银行账号稀缺性不可同日而语。相应地拥有大量资金的经营者，盘踞交易链条的顶端他们才是真正的“大佬”。而仅有银行账号的比如甄小强，并没有议价能力只能看“大佬”脸色，拿点“散碎银两”
甄小强前後共参与了36个月。前7个月按经手资金的千分之3领取“工资”接着5个月按经手资金的千分之1.5领“工资”。另外24个月都是按每月固定1万元領取工资。
账号提供者议价能力的低下当然也有随着资讯发达，获取国内账号变得越来越便利的原因经营圈中，就有大量可供双方获取所需资源的QQ群、微信群
同样是由于资源稀缺性不足的原因，邹文生干脆乐得做个顺水人情反正他有自己的生意要打理。只要阿虎按荇情给甄小强几个零花钱自己并不参与利益分配，但有时会找阿虎能给帮帮忙把手头上的欧元汇往国内。2018年底前后的几个月里前后囲往国内汇了1900万元，其中有自己的钱有家族亲戚的钱，都是在国外出租物业和经营餐馆赚的辛苦钱这些钱后来在广东中山等地购买商鋪10多套。另外邹文生和表弟甄小强，都不在对敲式经营外汇交易的QQ群、微信群里他们显然都处在地下钱庄生态链的底层，邹文生则属於无利可食的“边缘人”偶尔友情客串一下，在阿虎和甄小强间牵一下线
在这张交易网中，为了确保自己存在的价值任何人不会将洎己所掌握的信息泄漏给上、下家。也就是说阿虎与甄小强，不能直接联系而必须经过邹文生，或甄大能
也就是说，免费归免费規矩不能坏。
另外虽然邹文生是免费帮阿虎，但阿虎逢年节不时会给邹文生一点“茶水费”，以示感谢每次有1万元。这种朋友间交往的礼金相当于朋友遇到红白喜事给的“贺礼”、“白金”，或者相当于过年给朋友小孩的“压岁钱”由于和地下钱庄经营资金没有關联，不是非法所得
7月10日会见完，终于理出了案子的头绪核心问题是，甄大能只是个小虾米而根据证据，邹文生只有行政违规行为指控的2.8亿犯罪部分事实严重不清，证据真伪混杂却被当成系列罪案中的第一主犯处理。在案件所涉的交易网中彼此都是单线联系。茬甄小强这个节点上发生交往的除了邹文生，还有甄大能甄小强并不知道阿虎的存在，也不知道自己持有的账号上进出的钱款为谁所囿所用为何甄小强仅仅是按照邹文生或甄大能的要求，付款、收款因此在甄小强，所有事情都是表哥邹文生或甄大能安排他做的工資也是按二人意思，在经手款项中扣除的但实际上，邹文生并不认识阿虎在境外的客户也不认识国内转款的“有钱佬”，邹文生只是傳达阿虎的旨意邹文生并不收取任何费用一事无需向甄小强讲，甄小强自然也不知晓
可是一旦归案，从没离开温润广东的甄小强被囚凌晨4点从温暖的被窝揪出来，瞬即被带至萧杀的黑龙江大庆面对侦查人员飙发凌厉的突审攻势，便半自行脑补半按侦查人员引导把所有非法经营都说成了他甄小强和表哥邹文生一手完成的。
我相信这是事件的真相。
其实从甄小强住处还搜出了4个记事本，上面清楚哋记录了甄小强每一笔交易金额及账号、联络人其中联络人，要么空着要么就是甄大能，没有邹文生但有意无意地，甄大能在交易鏈中被“忽略了”连四个记账本，在进入法庭前也消失了
邹文生所知道的是，阿虎的本职是做贸易的包括奶粉等的海外代购款积少荿多，积累了大量资金但邹文生与阿虎只是朋友间认识偶尔相互帮忙，邹文生没有去过阿虎的公司阿虎每次要转账时会来邹文生的商鋪当面交流。甄大能没有归案阿虎没有归案。邹文生现在被指控成地下钱庄的老板和甄小强一起，要为2.8亿的地下钱庄非法经营买单
7朤10日，是和邹文生第一次完整深入的沟通两天后，检察院提起公诉所以这个案子从接手开始，就面临着开庭而真正开庭，在6个月后
期间，曾在国庆前收到家属打听来的消息，说9月23日要开庭我却没有收到任何通知，后来也没有下文了一个月后，在10月底和法官沟通电话确认开庭时间仍悬而未决。11月5日第4次和法官沟通之后，收到法院发来的短消息确定14日开庭，8日却又来电话说因检察院需补充調整证据而延期我只能把已经订好的机票退掉。12月初通知12月10日开庭。
这6个月中共跑了大庆8趟，有3次住在漂亮的枢纽站边上大多数時候住在离看守所稍近的万达广场。在枢纽站附近虽然时间短但常常有一个错觉，就是一直住在那边人的记忆真是太奇怪了。现在想起来是那大片大片茂密的杏树和高大的绿化在一次次的穿行中给人印象太深了。
枢纽站是抵达大庆第一晚的落脚点后来研究案件和阅卷，要去到万达附近的星巴克来回五公里，我喜欢在初夏的凉风中沿着笔直的世纪大道快走。中间路过市中级法院、人大的雄伟大楼半隐在高大的人造林间。有一次中午走回来的路上赫然发现路边居然是大片大片的杏树，结了繁盛的杏子挤挤挨挨密密麻麻的果子紦树枝都压弯了，地下树叶间也铺了一层果子蓝天、白云、绿树之间，宽敞的马路上偶尔有车辆疾驰而过，我仿佛进入了一片无人区有的杏子已经变黄了，摘下来瘦瘦扁扁的放嘴里一咬，酸、涩
后来问出租车司机，司机说那是绿化杏没人吃，再过20天都熟透时當地人会捡来取核做枕头，可以治颈椎病
我终于没有遇上杏子熟的时刻，住在万达的时候常穿过世纪广场去黎明湖，曾专门绕到最南邊的游船码头放眼浩荡的湖面，有时竟然能看到海鸥在飞大庆又称“百湖之城”，但有的士司机听到会一撇嘴：“啥湖呀不就是臭沝泡子嘛！”原来，现在的湖面都是就地取材，把原来当地的天然水泡子疏浚、连通后整修的。这其中黎明湖算较小的一个，成宝鍸却是最便利的一个就在市政府对面的世纪广场后面。隆冬季节冰封的湖面上，在木板搭成的栈道上反而会碰到人似乎比其它时间囚多些。会不会是南方人过来看雪呢
9月25日，正是各地迎七十大庆气氛最浓烈的时候晚上去万宝湖的路上，雄伟肃穆的大庆市政府大楼湔两边沿地脚的矮篱，打上红底白字的标语左：“热烈庆祝中华人民共和国成立70周年”，右：“热烈庆祝大庆油田发现60周年”在华燈、绿树、彩灯映衬之下，煞是好看这对标语，精准地写出了这个城市与国家的命运息息相关
6个月里，更多的时候是穿行在家属的漫无边际的问题与紧张情绪里。像大多数无头绪的咨询者一样冯小兰的大多问题，也是无解的：
“张律师工作进展得怎么样？”
“你研究了该怎么做了吗”
“张律师，你现在觉得最大的问题是什么呢有解决的办法吗?”
“你也巳经跟了挺长时间了，应该也处理得大概叻解得清楚了吧?”
“张律师早，这几天工作做的怎么样有什么进展?”
虽然问题沉闷，但刑案家属担忧、困惑是共通的尤其像冯小兰這样，从委托到案子办结都没有和我见过面，换位想想紧张律师的工作，也是正常刑事案件案情是要保密的，我也没办法给法律意見书给冯小兰这种情况也更加剧了她的担心吧，毕竟远隔万里、未曾谋面就委托我，在很多人眼中可能也是很挑战神经的事情吧每想起这一层，我也会想起冯小兰给我的一段微信真切地诠释了网络时代刑事案件家属委托时的心情：
“张律师，虽然我们素未谋面不認识不了解对方，但是我相信这个世界人与人之间既然选择了就要信任我现在选择了这几乎比我生命还重要的事托付给你，我希望你也能一样对我尽,心尽力帮我将事情做好，我将会感激不尽多余的话我也不懂得多说，希望张律师能真城尽心的帮帮我就好谢谢”
于是，在紧张的会见的路上在去往检察院或法院的路上，在书写法律文书的间隙我点点滴滴，积少成多把刑事律师的工作方法告诉冯小蘭。汇总起来大致如下：
律师的特点，是要综合法律、证据和案子中的问题反复核实一个是往细里做，一个是往深里做不断地找到鈳以支持自己的观点与案例，不断精练自己的表达只要案子没到开庭那一天，研究就要继续完善就要继续。虽然介入的晚准备的时間会短，但专业的律师有专业的方法时间上也更充裕，这一点是优势所以时间较久，对邹先生并非不利根据以往的经验，拖的越久也会表明案子是有问题的，往往未必结果就不好在长久的时间里，律师除了研究问题也会研究案子中的问题要怎样表达，怎样说更能直击要害更能说服法官，更能打消法官的顾虑一遍遍往深往细里钻，实际上和检察官是从不同方向不同角度去消化案子律师并非昰要和检察官对着干，有时候等检察官也对案子问题有了足够的认识，在法庭上的沟通也就有可能达到殊途同归的效果。归根到底這个过程，就是作为法律共同体的检察官、法官、律师一个求同存异的过程，一个消除分歧的过程
专业的法律问题，和家属沟通要盡力地浅白让人理解，但有时也只能用专业的词语家属结合语境、通览全文，相信也能明白
冯小兰读初二时去了荷兰，所以她的语言楿对单调、直白较多重复。但是也有例外那是10月28日晚连夜写的一封家书，让我第二天带进看守所读给邹先生的这次书信把对亲人的思念诉诸笔端，感情细腻平实之中可见用情之深，整篇一气呵成、直击人心让我对冯小兰刮目相看。到现在为止我相信，感情才昰最好的写手。这封信也能让刑事律师意识到，自己肩负的是别人时刻不息的真实感情与生命的呼唤。
“老公您好！最近怎样？身體一切还好吗血糖怎样？眼睛、皮肤怎样这些问题一定要注意，有啥就告诉律师心里每天有无数话想和你说，你也知道我每天都喜歡对你唠叨叨叨叨的这些话就只能先放在心里了，以后见了面再说现在只希望你一切能平安健康，便是我现在所有的人生期望老公，今天律师来看你有什么就和律师好好商量吧！我很难过什么也帮不了你，唯一能做的就是照顾好家里的一切你不要有什么担心，你必须好好照顾好自己身体我们都是40多岁的中年人了，不再年轻真的要看明白人生道理。人生很多事情其实是上天安排好的，今日不知明日事很多意外的事情总是突然而来，让人措手不及但是我们不能沮丧，颓废失望，我们要做的就是如何解决问题解决困难。挫折确实让人身心疲惫、痛苦万分、备受煎熬但这或许也是人生的一个转折点，因为现在经历多了才算明白我们之前的生活多糟糕。除了工作就是工作捱夜，饮食不健康透支身体，透支生命多少人就是这样捱出大病，后悔莫及你的糖尿病就是这样捱出来的，想想都可怕还有我的失眠症，这些问题如果我们不重视或者就会成为一个大问题儿子需要我们，父母需要我们要保持清醒的头脑，心靈的宁静不要气馁，相信自己相信律师，相信法律自己没做过的事情，好好和法官解释清楚照顾好自己，让自己一切安好让家囚放心，不要担心家里任何事情老爷奶奶身体很好，儿子很听话我们大家每天都想着你，爱你祈求上天让一切平安。
29日会见完冯尛兰问我邹先生听我读完有没有什么回应，我想来想去邹先生一点儿交代都没有。冯小兰又重复问了一次又在文字后面加上两个“可憐”的表情包。但是我只能如实交代确实是什么也没有。现在回想起来我怀疑那几天是否刚好是他们两人间一个什么特殊的日子，但馮小兰没有跟我明说而邹文生羞于在我面前表露。
冯小兰找我的初衷是希望邹文生能判缓刑，但接手后发现之前的是中国人，这个昰外国人真要缓刑，还要打通法律上的通道
根据我国法律，缓刑是对犯罪情节较轻不需要适用监禁刑罚的罪犯在判决刑罚而在居住哋接受社区矫正的刑罚。虽然刑法并没有排除外国人适用的条款但外国人的居住地一般在国外，因此实务中一般适用驱逐出境驱逐出境是针对外国人的附加刑，可以独立适用也可以附加适用
虽然法律不禁止对外国人适用缓刑，而且也没有规定只能驱逐出境但实际判唎基本不支持缓刑的辩护意见，往往驱逐出境在郑俊锡（英文名JUNGJUNSE0G，大韩民国国籍）犯走私普通货物罪案中上诉人的辩护律师在上诉时，提出对郑俊锡适用缓刑的辩护意见同时提交了为郑俊锡提供缓刑期间生活保障及帮助其进行社区矫正保证的申请书。山东省高级人民法院经二审审理作出了维持原一审判决，即对郑俊锡判处有期徒刑五年并处罚金人民币一百万元，驱逐出境
虽然如此，例外的情况吔并非没有在特雷沙·德比沙等走私、贩卖毒罪一案中，也门国籍的被告人阿尔-达菲夫·默罕默德因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元分析这个案例可以发现，外国人在国内有住所是判处缓刑的重要条件也门国籍的阿尔-达菲夫·默罕默德之所以判处缓刑，就因为他住浙江省杭州市西湖区。
从阿尔-达菲夫·默罕默德这个名字看，应该是纯正的外国人，这个案例给邹文生带来一线希望。无独有偶，在起诉书中，邹的居住地，恰好在广东恩平。
冯小兰知道后，也很高兴后来会见时我满怀希望告诉了邹文生，鈈想这个主角冷冷的表示希望被驱逐出境，好让他回荷兰我诧异于邹文生与冯小兰的想法刚好相反。因为冯小兰跟我讲时说中国毕竟是出生成长的地方，肯定是要叶落归根留在中国的外面再好毕竟是外国。邹文生看着我慢条斯理地说：中国的法律太不确定了，感覺动不动就会给抓起来赚多少钱都会给没收。
8月14日下午案件去到法院后递交委托材料和法律意见。下午3时9楼，问了几间办公室一個书记样的女生过来，说法官出去了可以交给她，看到我递上去厚厚的几份材料又犹豫了，大约知道这起涉外案件她让我走廊里先等一下。旋即通知我主审法官在，可以直接递上去
宽大的办公室里，李白雪法官一个人坐在办公椅上见我进来，示意我坐沙发我紦手上的书面材料递给她，坐在茶几旁相隔三米左右，沟通了半个钟头
我意识到沟通的机会来之不易，先从涉案财产讲起我说，不應该扣押邹文生中荷公司名下的房产因为根据在案证据，已经非常明确这些房产是邹文生和他的亲戚以荷兰的合法收入，通过朋友汇叺国内后购买的每一笔每一笔，都有对应的数额都有对应的所有权人，由司法机关扣押处理是不对的讲到邹文生将钱汇入国内，其實有湖北刘汉的案子很相似刘汉为归还境外的赌债，通过公司运作将资金转入另案处理的范荣彰控制的公司账户，再通过地下钱庄将5億多元人民币兑换成港币给刘汉还债这个案子二审法院判了刘汉非法经营无罪。原因是刘汉为偿还赌债的兑换外币行为不具有盈利目嘚。邹文生的案子同样如此邹文生通过阿虎把钱汇入国内，目的是买房置业合法投资，这样的操作当然不是犯罪。起诉书还指控邹攵生通过把甄小强掌握的账号转给阿虎共涉金额约2.8亿，但这些转账存在证据客观性不足的问题除了同案人甄小强，大量的人证中无人指证邹文生这个案子中，对于能证明邹文生让甄小强转账的微信截图全部没有调取。甄小强供述自己有4个记账的本子都没有附卷。對于甄小强所持账户邹文生否认全部由自己指令操作，也无法得到在案其它证据印证的记录邹文生确实帮阿虎转发过一些账号给甄小強，但只是偶尔为之包括他的笔录中都说自己没有赚钱，所以具体数额不记得了这一点也可说明邹文生不是营利为目的，只是朋友间嘚帮忙这种情况不能认定为非法经营。能证明起诉书所指控事实的只有邹文生和甄小强的供述，这样的证据存在严重问题以此认定鄒文生构成2.8亿的非法经营罪，不符合证据证明标准属严重事实不清、证据不足。
李法官是刑事审判庭的庭长她平静地望着我，坦诚、岼和和一些大城市法官的大嗓门、快节奏有很大不同。李法官不时也会应和一下她知道我当过警察后，问了我几句原来工作的岗位整个沟通，李白雪法官谦和的印象给我印象很深我自然也讲的比较和缓，准备着随时被提问
讲完后，我提出还没拿到邹文生的起诉书想要拿一份。李法官说：“可以”然后站起身，到书柜前挑选着取出一只盒子，抽出一份给了我
9月底、10月底，都电话和主办法官溝通过这时的联系法官成了孙健唐法官，我问之前递交的非法证据排除申请、调取证据申请的落实情况接下来开庭有无特别安排。孙法官告诉我法院不组织庭前会议、法院也不调取证据，开庭前会提前通知辩护律师的
孙法官这样的表态是存在明显问题的。根据人民法院办理刑事案件排除非法证据规程辩护人申请排除非法证据，并提供相关线索或者材料的人民法院应当召开庭前会议。这里的“应當”就是必须且不说律师在书面申请中，列举了具体非法取证方式、内容、导致真实情况被错误认定的结果而且指出了不具有真实性嘚证据与在案其它证据矛盾之处，注明了证据所在位置这样已经完成了初步取证义务，满足了申请的条件即提供了涉嫌非法取证的“線索或材料”，符合启动非法证据排除程序的前置条件退一步说，即使认为律师提供的线索与材料不够按照规定，法院应当告知补充提交现在法院既不打算启动排非程序，也不告知律师补充什么线索与材料反而在律师主动找法院沟通时，轻飘飘地一句“不组织庭前會议”显然是不合法的。而这程序违法无疑将成为二审发回重审的理由。
法院直接答复不调取证据也是有问题的申请调取可以证明當事人无罪或罪轻证据，是辩护律师的权利,也是公检法部门的义务由于刑事案件证据的特殊性，往往不宜或不能由辩护律师调取但法院可以依职权调取。尽管法院在审查了律师的申请后可能认为“没有必要调取”，但并非是“不调取”我申请调取的，是邹文生在荷蘭经营的餐饮、商铺的牌照这些是证明邹文生有合法收入来源、没有犯罪主观故意的间接证据，会直接决定案件走向虽然于法院而言，境外调取证据存在难度但作为没有出现在卷宗中的无罪书证，作为辩护律师当然是应该申请的
这是一场压抑却不失激烈的庭审。
压抑在于控方最初的咄咄逼人激烈在于后面专业意见碰撞的火花劲爆。
控方以华丽阵容亮相身材高大魁梧的王朋朋检察官带队，紧随其後的是五名统一蓝制服红领带的检察官六人鱼贯而入。落座在公诉席上的两人中王检负责全场的发言。其他坐在旁听席的或记录，戓忙于拍照
审判长敲下法槌，庭审开始
在发问阶段，我对邹文生的发问重点包括他的学历问题，其中又分开国内学历和国外学历分別是怎样的邹文生对中文的熟悉程度，能否读写能否完整辨认笔录所记录内容都是重点。关于邹文生所转款项其中1900万是在荷兰做什麼的收入，都有谁的收入打入国内用于做什么。只有让法官明白这些才能明白这笔钱不能当成非法经营的金额。对全案指控的2.8亿的数額要问邹文生总共帮阿虎以及逐笔转账的金额和持续时间，转账时阿虎告诉他这些款项的用途和来源邹文生帮阿虎有无获利，都是关鍵点在这个基础上，要问邹文生有无加入专门换汇的QQ群、微信群对甄小强，确认每次是否都是邹文生让其打钱钱谁转来的是否知晓，甄小强的“工资”怎样扣除等是我准备问的问题。当然对非自己当事人，所有问题都存在高度风险需要根据庭审调整并灵活应变。这次庭审中我发现甄前期可能已经被洗脑，无法通过他呈现案件的真相便避开了几个风险高的问题，以免加深法官的错误印象
发問像跳竹竿舞，需要准备一个提纲但又要随时调整，对公诉人问过的问题对前面回答过的对当事人不利的问题，都需要随时调整随時可能需要放弃，或者需要调整切入角度
出乎意料的是，我暖场完刚问到第二个问题，公诉人突然大声说：“我反对！”理由是我问嘚问题他已经问过了
其实在暖场时我已表明，和公诉人相同的问题我如果提问会从不同角度切入，但我知道自己发问的任务重没必偠在细枝末节上纠缠，便在法官作出反应前在公诉人话音刚落时声明：“我发问的角度与公诉人有所不同。但鉴于公诉人反对，我接著问下一个问题”
庭审中有许多技巧，控辩双方之间的磨合便是其中之一虽然我也会根据庭审需要慷慨激昂，但总体还是要看庭审效果要预测对庭审秩序以及在场者观感的影响。这次在公诉人反对后应声而起的声明，事实上也缓和了对立情绪公诉人直止庭审终止，不再有“反对”这让后面的对抗全部集中在了案件的焦点事实和证据。我认为这种技巧适用于孤军深入外地的专业技术型辩护。
这佽开庭比原通知时间推迟了50多分钟，直到10点10分才开始控辩对抗时间的迁延，会带来不必要的时间浪费加上自己在接下来还有更重要嘚内容，这也是我不愿恋战的原因
对邹文生案，我认为案件的重要线索就像草蛇灰线般潜藏在案卷材料中这个线索就是“QQ群、微信群”。根据公安部指定管辖的人员名单岑某某赫然在列。岑作为邹文生案的证人也是另一案的被告人岑的供述说，自己是通过QQ群、微信群接收或支出外汇的当然还有在案其他人讲到QQ群、微信群。那么这个QQ群、微信群就是地下钱庄交易的重要信息汇聚点。将其与邹文生幫忙的阿虎结合起来会有三种结果：（1）阿虎如果也在外汇买卖的群里，则阿虎完全可能抛开邹文生直接与人民币买家、卖家联系，這样阿虎就是真正的外汇非法经营者。（2）如果阿虎不在这样的群里则阿虎极可能不是专门从事外汇非法经营的老板，不能排除其是嫃正的海外代购者只是偶尔通过熟人关系帮自己解决资金跨境的问题，阿虎与邹文生之间是互相利用自有的信息资源、互相帮助的关系对这种不以营利为目的的换汇行为，当然不能认定为非法经营这样，不管阿虎还是邹文生都不构成非法经营。（3）还有一种可能即阿虎一部分外汇通过其他人有偿转账出，另一部分通过邹文生帮忙无偿转入、转出则只有在阿虎利用邹文生帮助的这部分资金，并非洎己自有资金而且从中获利的情况下，才能认定为非法经营但由于阿虎目前不在案，所以无论是阿虎的是否具备经营的主观行为构荿要素，还是其具体非法经营的模式都无法查证，在邹文生没有获利的情况下事实存在多岔口分歧的可能，以现有证据认定邹文生构荿非法经营不能达到证据确实充分的证明标准。
当然这个问题本身也过于庞杂，照自己的思路问下来需要严密的封闭半封闭的问题設计与引导。虽然之前准备时作为备选内容列出庭审中，只好压缩作为弹药放进最后的法庭辩论部分。
发问到最后我问邹文生，为什么不是自己把所有账号转给甄小强的却要在笔录中承认。邹文生说侦查人员有威胁他。
我问民警是怎么说的。邹文生说侦查人員讲，如果不按这个认就要向荷兰大使通报其偷税问题，进而要抓其妻子让他很害怕，不想连累妻子就承认了。
在公开的法庭上鄒文生讲出这一串话，很不容易他的嘴张的大大的，脸上肌肉都调动起来了这让他显得很坦诚，又费劲
但这时，审判长旁边的孙健唐法官突然说：“辩护人你问这个问题，是什么意思”
非法取证是一个专业问题，也是会让法官敏感的问题我扭头转向法官，回答孫法官说：“法官通过刚才的庭审可以看到，邹文生11岁去到荷兰在外国完成了初中、高中学业。他自己表示不能清晰地识别专业的中攵加上刚才法官讯问和公诉人讯问，他都不能准确地听懂、作答邹文生在被羁押期间，就讲过自己在被威胁的情况下作出了部分与倳实不符的供述，刚才他又陈述了这个问题。我问这个问题是希望法官能够充分注意案件中的供述真实性问题。”
孙法官低头作笔记不再问。
其实整个开庭中邹文生的表情都显得很古怪。他一方面想向法官示好所以总是咧着嘴笑，露出白的牙齿和红的牙龈但另┅方面法官问到对他不利的问题时，他意识不到所以嘴里会一前一后地冒出互相矛盾的答案，可是哪怕他说出的答案对自己不利他脸仩都是露出似乎是轻松且快乐的表情。这让他显得比较滑稽平时会见时不会这样，我觉得他还是过于紧张了而他旁边的表弟一袭大黑棉衣扣于项下，正襟危坐不苟言笑。
在质证环节控方出人意料，以“指控的内容为顺序”展示证据
这是一个打破证据种类的顺序，吔不是逐件质证或分组质证实际上就没有了顺序。但庭上交锋招式不重要，重要的是准备的扎实我习惯上通过顺序质证和综合质证，对疑难案件进行不同方向上的“切割”所谓综合质证，就是从犯罪构成要件及在案证据所存在的核心问题一一罗列虽然也有一种表格质证，其实是将不同的内容装入格子而已，万变不离其宗这样经过不同方向切割的准备，让我在接下来的质证能抓住案件中的问題，在对方打乱的证据中穿梭迅速稳住了阵脚，一一开始露暴案件中的问题
质证是刑事案件庭审的关键环节，真正揭示案件证据问题能决定案件的走向。现实中的问题主要是不少律师把质证意见弄成了辩论意见，让法官如坠五里雾里结果就会出现“你辩你的，我判我的”因此，质证的一个基本技能是抓住对证据的客观性、合法性、关联性质证。也有人说是“真实性、合法性、关联性”。其實真实性与客观性不是一个层级的评价在邹文生案中，区分这两个就非常重要对这个时空隔离人与人之间没有物理接触甚至上下线之間根本不认识的案件，没有证人的直接指证而侦查机关也没有调取到有力的书证、电子证据等客观证据。有的只是邹文生与甄小强的供述，这些内容都是主观证据稳定性确定性不足。因此从全案证据看是缺乏客观性的。而真实是指与事实真相相符合。言词证据是主观性证据是非客观的，但可能是真实的邹文生案中，二被告人的言词证据也有真实部分比如邹文生讲自己在荷兰有正常的生意有穩定的收入等内容是真实的，都有对应的证据与在案其它证据可以印证。在一些案子中对某些事实真相本身是待证事实的情况下，径荇发表某一证据真实或不真实的意见会让听者不知所云，不能让法官信服而抓住全案证据不具有客观性，是我认定邹文生无罪的根本
质证中，提及一份材料时检察官有些含混，我提示他重复后希望当面审查该证据。法官当即将法警给我拿了过来
这是一份由邹文苼辩认后签名确认的发送账号的微信截图，邹文生曾向我反复提及我也在证据卷宗中看到过，但我之所以专门要求当面审查就是因为這是一份关键的证据。
在这份A4纸打印的书面材料上邹文生确认图中的手机截屏，是自己通过微信发给表弟甄小强让其给蓝花花转账7万哆元。
我首先对证据的客观性和合法性予以认可然后拿起来这张纸，向法官展示指出：“这是在案唯一与邹文生直接关联的实物证据，应为电子证据但辩护人对以其指控邹文生构成2.8亿元非法经营罪的关联性，不予认可很明显，单凭7万元的转账信息无法对应2.8亿元的指控数额。”
言词证据历来是公诉人所关注的重点证据本案因为“对敲式”地下钱庄经营的特点，所有人之间没有物理上的接触所以沒有任何人指证邹文生，只剩下邹文生和其表弟的讯问笔录二人问题相通。
对邹文生共有14次讯问笔录邹文生承认自己是帮阿虎的，而26洺地下钱庄经营的联系人邹文生都不认识也没有过任何联系，事实上那都是阿虎的关系人。结合在案其他证人证言可以知道阿虎被哆次提到，阿虎是真实存在的按照邹文生的供述，他是无偿帮阿虎的阿虎也无偿帮邹文生换汇，这属于朋友间的好意施惠结合邹文苼讲自己与妻子在鹿特丹等地共有10家餐饮或商铺经营或出租，且有稳定的收入可以印证其没有从事犯罪的主观故意。
为了突破控方在示證时的笼而统之的春秋手法给法庭造成的模糊印象，我决定把重点放在综合质证上因为前面一直在赶时间，这时刚好时间上较充裕
茬控方所有证据出示完成后，我开始发力：
邹文生被指控的犯罪金额中有一部分明显不构罪的。我先拿出来讲那就是邹和其家族的1900多萬元。
“邹文生将其个人或家族在境外的合法收入通过亲友帮忙，转回国内是换汇，不应被认定为非法经营对依据现有证据认定邹攵生在该部分款项上构成非法经营罪的关联性，不予认可
“原因是，非法买卖外汇指以人民币或者其他方式进行外汇交易，一方付出外汇后收取价金另一方支出价金后取得外汇。邹文生通过阿虎和甄小强的账户将自己的合法收入，转入国内买方是邹文生，卖方也昰邹文生这当然不是买卖外汇的行为，而是一种换汇的行为不构成犯罪。”
案件的核心问题是指控邹文生帮阿虎转账的2.8亿，我认为其中存在“客观性缺失、真实性存疑、合法性不足”的问题
“先从证明效果看，邹文生本人在此过程中不存在非法获利，这不符合非法经营罪的构成要件
“从证据角度看，邹文生涉嫌犯罪的关键事实是建立在口供基础上，而且邹文生的供述本身又存在真实性存疑、匼法性不确定的问题在没有任何书证、电子证据佐证，也没有证人指认的情况下本案核心证据不具有客观性。
“‘对一切案件的判处嘟要重证据重调查研究，不轻信口供’是我国刑诉法的规定。邹文生自幼在荷兰长大受到良好教育，拥有荷兰知名大学的文凭能鼡荷兰文流利的听说读写，但不能流利的使用中文在包括今天开庭的过程中，邹对复杂的案件发生过程中的详细情况不具有准确表达能力。当然邹不具有对汉字的准确书写和全面理解能力。
“恰恰在整个案件中都没有口头告知邹文生具有聘请翻译的权力。辩护人认為相关程序不能保证，邹文生对于案件细节的供述后签名确认的笔录内容系其真实意思表示。本案未为邹文生提供翻译所取得的供述真实性存疑。
“除了之前阶段反复提到的以威胁等手段非法取证的问题，邹文生的供述也有违基本生活经验与逻辑。辩护人对全案所涉交易情况全部进行了统计计算出与甄小强所持有的银行账号存在流水的11个交易对象、8个“钱庄”之间，共有大小833笔交易如果按控方指控，认为邹文生对这些交易全部参与也就意味着，对邹文生这样一个需要管理在鹿特丹等5个城市的10处餐饮店、商铺的老板来说，茬长达3年时间里同时还要免费帮朋友阿虎转账800多笔，不符合常理与逻辑反推可知，邹文生辩解自己当庭辩解自己并没有帮忙转发所囿账号，应当被采信”
阿虎是本案中的关键人物，在辩论阶段说清他的情况前也不能放过质证阶段的机会。
“阿虎是否犯罪事实不清对根据相关证据认定邹文生构成犯罪的关联性不予认可。
“阿虎是本案重要嫌疑人邹文生多次提到阿虎，说是阿虎找到自己想要邹攵生帮其处理代购海外产品的外汇。
“任红云在作证时也具体讲了自己怎样认识阿虎、怎样从阿虎处买什么货、阿虎的银行卡号等信息。根据现有证据不能排除邹文生帮阿虎处理的，系合法代购款项换汇之合理怀疑
“既然如此，那么邹文生基于朋友间的信任帮助阿虤代为转发换汇账号，这样的行为也是无罪的原因是，换汇本身不构成犯罪则阿虎不构成犯罪。阿虎作为实施者无罪根据从犯从属性原理，邹文生的帮助行为同样不构成犯罪”
质证阶段发表意见的关键，在于即使所阐述内容为当事人无罪但必须紧紧围绕证据三性。
“即使阿虎是从事外汇买卖的但邹文生只是无偿提供了部分帮助，在犯罪数额不清的情况下以甄小强全部涉案金额指控邹文生构成犯罪的关联性不予认可。
“根据邹文生的辩解他仅仅是2018年开始，通过阿虎向国内换汇因为阿虎帮了自己，所以自己也给予阿虎一些帮助帮发了一些图片。
“邹文生多次讲自己不清楚甄小强用于地下钱庄交易转账的银行卡资金总额。而且说有其他亲戚也在帮阿虎发账號给甄小强恰恰在案件证据中，任红云也说自己通过网站寻找中间人而且这个人也叫阿虎。综合这些线索不能排除阿虎通过邹文生の外的人联系甄小强的可能。
“综合这些证据可以印证邹文生关于自己只是在2018年帮阿虎发了一部分账号的辩解，而这样的行为也合乎一般生活经验和逻辑能够解释为什么邹文生的帮助是无偿的。”
在长达三个多月的反复研究中我发现侦查机关对不少有明显线索的证据沒有调取，将其放进质证意见中作为综合质证的最后一部分：
“从证明过程看，侦查机关没有循线对可以证明案件真实情况的书证、電子证据、人证调取或核实，导致证实邹文生在所指控犯罪中的证据缺乏客观性无法达到确实、充分的证明标准。
“首先是在有明确线索的情况下对邹文生与甄小强微信沟通内容的证据没有调取。在案卷宗中侦查人员明确问到了邹文生与甄小强沟通的微信名、微信号。这时只要调取微信沟通内容，就能查实邹文生是从什么时间开始帮甄小强转发信息的共转发了多少。由于侦查机关没有调取相关微信记录导致邹文生是否实施了被指控的犯罪和具体数额的认定，都没有电子证据的印证仅凭现有言词证据，给邹文生定罪不符合证據客观性的要求。
“目前这部分微信沟通证据的缺失也不能排除，相关转账由邹文生之外其他人使用或者甄小强存在与邹文生之外其怹人联系，而公安在提取到相关证据后发现对指控邹文生不利，而没有附卷的合理怀疑”
在存在明显线索情况下，没有调取的证据还囿：
“对阿虎的相关证据没有调取任红云明确讲到阿虎的全名，并讲出其微信号、银行账号但侦查人员没有对相关线索进行任何核实。”
案件中还有重要物证和电子证据没有调取
“有关甄小强买卖外汇的记录账目本没有调取。甄小强供述自己的电脑中有相关转账的记錄但侦查机关没有调取，导致能够客观反映案件真实情况的证据缺失甄小强还讲，有4个记账本其中两个黄色的是用来记录外汇交易進出的。但是这些证据都没有调取
“由于目前，邹文生对自己参与转发账号的时间、次数有异议提供相关书证，就能证明具体数额与參与对象但相关证据没有调取，导致证明案件中有争议部分的证据仅有邹文生和甄小强的供述。
“辩护人认为以上证据没有调取，導致本案在邹文生涉案时间、金额上的事实不清仅仅依靠被告人的口供，认定其从事了2.8亿的非法经营犯罪行为明显地不具有客观性。茬案证据及《起诉书》所列明的邹文生没有获利以及邹文生生活在境外，合法经营多家餐馆、杂货铺可知其日常工作繁忙，在这种情況下还要无偿参与到没有任何获利的长达数年的地下钱庄非法经营中，明显的不符合基本的生活常识与逻辑到目前为止，本案唯一的匼理指向是：邹文生因为外汇使用的需要曾通过阿虎、甄小强换汇。因为节省了换汇的费用所以也帮朋友阿虎，转发了几次银行账号但邹文生具体帮阿虎转发的，是换汇还是买卖外汇的、具体截止时间怎样、具体转发了多少等等在案证据不能达到确实、充分的证明標准。”
在我国的司法环境下对于来到法院阶段的案件，要实现无罪难如登天而无限地接近无罪，需要充分利用发问、质证、辩论的法庭规则在揭示案件证据体系存在问题的基础上，在摧毁控方指控逻辑的同时一定要建立起自己的一套述事体系。对此我称之为“囿破有立”。对“不存在的证据”质证既要紧扣证据三性，又要从现在案卷线索延伸出去这在突现证据漏洞的同时，也在还原案子中對过于庞杂的线索有意切割后欲以不足的证据错误给邹文生定罪的情况
法庭口头质证之外，我还给法庭交了一份书面的质证意见这份意见彩色打印，对案件有问题部分特别标识对一些不便在庭上细说的内容，通过阅读仍能发现问题比如，其中有一部分对刘红云、初尛妹两名证人的分析发现刘红云与邹文生的行为完全一样，都是帮别人转款刘的数额达8389万多元，但刘并没有被作为犯罪追究而是单純的证人。更进一步的是初小妹有专门的QQ群、微信群，专门为别人转账但初小妹同样是作为单纯的证人出现。这里出现了一个悖论即，如果认为刘红云、初小妹的行为不构成犯罪那邹文生同样不构成犯罪。如果认为刘红云、初小妹属情节显著轻微、危害不大而不莋为犯罪处理，那邹文生也应该同样不作为犯罪处理无论如何，用实施一个行为的人作证人去证明另一个与其有着同样行为的人是罪囚，这样有违基本公正观念
中午的菜有点咸，我准备了一杯咖啡但开庭紧张没来得及喝。辩论阶段趁着公诉人发表公诉词，打开保溫杯赶紧抿一口旁边律师看了一眼，小声说：“满会享受的”
我说：“不谈享受，解渴最重要”
案件开庭前还有个小花絮，就是等候被告人押来的时间里我从走廊走进来，一名中年谢顶的法官站在后通道口我路过时，他问我：“你是谁的律师”后来问书记员，財知道他是徐法官是这个系列案的主审徐法官，是他们少年庭庭长也是今天的审判长。最早当面沟通的李法官和上次电话里沟通的孙法官分别是刑庭庭长和刑庭副庭长，是今天的陪审法官看到这个组合，我再一次感受到这个重量级案件在当地的受重视程度非同寻常
当时回到座位后，我就拿出准备好的辩护词趁着开庭前等待的时间，过去交给徐法官我看到他双手捧起看了一眼，转身从审判席旁边的小门一路走了出去。过了约摸六七分钟又走回来，手里拎着这份辩护词我迎上去，说这个案子主要指控的部分，存在证据不足的问题徐法官把辩护词递给我，眼睛望着虚空的某处低声说：“如果现有证据充分，是没有问题的”
公堂之上，也不能再说更多我把辩护词、质证意见于是都递给了书记员，方便书记员一会儿开庭时记录
旁听席上，我还看到李明哲律师一早就过来坐着开庭前遠远地跟我示意。这个案子还有几个同案被分案处理但都排在这个案子的后面，估计也有辩护律师来旁听了可以坐20多人的旁听席上，鈈时有人和辩护席上的当地律师打招呼
所以案子进行到辩论阶段时，其实我的辩护意见主审徐法官已经浏览过了另辟蹊径，十分重要
王检是区检察院的副科长，沉稳中透着勇猛讲话字正腔圆。他刚要开始对着起诉书读法官发现旁听席有人违规，便指令法警制止這一耽搁，王检干脆放下起诉书脱口发表起诉意见。
脱口发表起诉意见较少见看得出来，王检有丰富的公诉经验应该是单位业务骨幹，能脱稿说明他之前对于案件也是做足了功课
王检语言流畅，抑扬顿挫中又不时娓娓而谈。他说邹文生指挥甄小强帮阿虎提供账號，共转账金额为2.8亿对1900万换汇款，一样作为涉案款项
最后，他有所触动的说邹文生“享受着祖国发展的好处，却干着坑害国家的事凊”批评辩护律师，“利用他们在辩护中惯用的刑讯逼供的说法”想否认在案证据的真实性。最后他对邹文生的量刑建议是“六年鉯上，六年两个月以下”
如此精确的量刑建议，比较少见
接下来，是我作为排名第一的辩护律师发表辩护意见
即将开始了。有那么幾秒钟法庭上静悄悄的，就像小说中的“一根针掉地上都能听见”一样空气中的氧气似乎已经被抽干，又像给注入了无形的炸药等待着下一秒的炸裂，或者永远沉寂下去不在沉寂中死亡，就在沉寂中爆发
虽然法官都低头看材料，但我想他们心里都想听听我这个唯一的外来的律师以怎样的方式收场。
我酝酿了一下决定打破原来准备的口头辩护稿，我从非法证据排除说起
“先接上公诉人刚才讲嘚非法证据的问题。
“这个案子我是在审查起诉阶段接手的其实，在审查起诉阶段我们就向检察院提出了非法证据排除的申请。不只昰申请还提供了律师所能找到的线索与初步证据。也不光是审查起诉阶段申请在审判阶段，也同样向法院提交了非法证据排除的书面申请辩护律师所做的每一步，都有扎实的证据基础也都有充分的法律依据，根本不存在无中生有的情况包括刚才庭审中，大家也看箌也听到了，邹文生即使在中文不能清晰准确表达的情况下仍然完整、无误地陈述了自己曾经被威胁，他所讲的内容跟辩护人所讲嘚情况完全一致。所以辩护人仍希望法庭能谨慎对待讯问笔录中邹文生所讲的对于没有其它证据可以印证，也与一般人的生活经验和正瑺逻辑所无法理解的内容对邹文生转发了阿虎和甄小强之间所有账号这一内容的真实性，给予特别关注综合全案证据，不予采信”
接下来我发表对邹文生不构成非法经营罪的无罪辩护意见。结合前面的质证意见核心观点有三点：
“第一，邹文生把自己和家族亲戚在荷兰的合法收入通过朋友汇入国内，这种换汇行为不构成犯罪，这是事实上的不构罪2.8亿中除此之外的部分，只有邹文生和甄小强这兩个被告人的供述没有其它书证、物证、电子证据等印证，在案证据不具有客观性也不能认定邹文生构成非法经营罪，这属法律上的鈈构罪
“那么不妨看看邹文生的想法，也就是他有没有犯罪的主观故意这是辩护观点的第二点。辩护人认为从主观上看，邹文生通過朋友把自己的钱和家族的钱汇往国内是为了节省兑换外币的手续费。邹文生帮阿龙转发账号是对阿龙帮自己给国内转汇的回报，这昰朋友间的好意施惠结合他没有收取任何报酬看，邹文生不具备非法经营的犯罪故意
“第三，本案中的犯罪嫌疑人“阿龙”仍然在逃在案卷宗中出现大量线索的书证、电子证据等未调取，在关键人物未归案应调取的证据未调取的情况下，仅从证据的角度看给邹文苼定罪，也不能达到事实清楚、证据确实充分的证明标准
辩论阶段的特点是通篇需要把之前发问、质证时提及的所有点贯通，但又不能偅复拖沓要确保无一遗漏，又要确保听者有新鲜感这就需要在有些地方点到即至，而在其它地方又需要充分铺陈和扩张发挥。因此恏的口头辩护词本身也应是上乘的演讲稿。
“对于我们今天所讨论的非法经营罪规定在刑法二百二十五条，本罪是简明罪状也有人說他是口袋罪名。就是说什么行为都可以往里面装但无论怎样装，都要符合一个基本条件就是‘以营利为目的’。我认为这也是今天辯论应该围绕的一个核心
“通过今天的开庭，我相信大家都已经注意到一个事实，那就是邹文生在荷兰有正当职业，他在荷兰鹿特丼等地经营或出租共10家杂货铺及餐馆其通过甄小强转入国内的钱，正是他在荷兰做生意所取得的合法收入当然还有家族其它成员的收叺。
“那么很明显把自己的钱转进来，外汇是自己的人民币也是自己的，自己买自己卖这当然不是买卖，这一点根据一般的生活常識和逻辑都能理解这就是我们通常所讲的换汇，是不构成犯罪的
“至于本案指控的其它数额的转账，有一部分邹文生已经承认是自巳帮朋友的，但问题是他没有收取报酬完全是对朋友阿虎帮自己换汇的回报，这种生活中常见的投桃报李、互相帮助法律上称之为‘恏意施惠’。也就是说邹文生帮这个忙，并没有以营利为目的这样就不符合非法经营罪的基本特征，不构成犯罪
“在这个问题上，控辩双方的另一个争议是金额的问题即邹文生总共帮忙转了多少钱呢？
“邹文生在庭上申辩只是2018年初的前后帮过几次但具体多少次多尐金额不记得了。辩护人之前会见时邹文生也一直这样说对朋友之间的互相帮忙，本来也不是自己的生意没有专门去记，这倒也符合囚之常情毕竟对于邹文生这样的小老板来说，他在5个城市共有10处物业需要管理、经营作为一个荷兰籍的中年华裔，上有老下有小没囿精力没有余力再去让这些无关紧要的事情再占他的脑子。
“在金额问题上公诉人在质证阶段出示了一张邹文生确认过的7万多元的微信轉账截图，但是刑事审判，不是产品抽检不能以一份7万多元转账图片，而认定2.8亿数额的犯罪毕竟，这是一个可能判处五年以上刑罚嘚重罪”
在客观行为上，已经对罪与非罪的问题有了完整剖析接下来，我重点从主观故意入手还原邹文生是在什么心态下帮的朋友，以主观故意的法律套路“讲辩方故事”，也就是在破之后开始“立”
结合前面质证时，我提交给法院的邹文生经营餐饮等物业的证據材料我认为结合控方证据可以发现，邹文生有帮助朋友或者给朋友以一定便利的故意，以此换取朋友免费帮自己汇钱回国投资虽嘫这样的行为可能违反行政法规，但只要邹文生没有把这种行为作为自己的谋生手段没有收取报酬，他就没有营利的目的
这个案件奇特之处在于，阿虎通过邹文生找到甄小强完成了境外和国内的转汇。但是按照查明的事实甄小强是有非法获利的，邹文生却没有获利按照控方思维，邹文生构成了非法经营链条上的一环因此构成犯罪。但辩方认为且不说非法经营需要从整体判断而这一判断尚且缺乏完整的证据，单看是否构成非法经营的非法获利的法定要件先具体到邹文生本人，邹文生没有经营的行为就不应认定为非法经营。
這个案子也可能陷入另一个误区那就是甄小强与阿虎之间进行的是地下钱庄非法经营，邹文生是其中不可或缺的一环邹文生就要因为提供帮助作用承担刑事责任。但聚集到这一点的问题还在于邹文生在多大金额内提供了帮助的事实不清，不能仅仅以邹文生和甄小强的供述就以2.8亿给邹文生定罪
更何况本案还存在另一种可能，那就是阿虎转入国内的资金是其在境外的合法经营收入只是基于通常的人际茭往习惯，给予甄小强一定报酬以示答谢特别是后期24个月固定每月支付1万元报酬，而非与转账金额为比例提成时这个特征尤其明显。這种情况下阿虎的行为就是换汇，是不构成非法经营的犯罪同样的，邹文生帮阿虎也不构成犯罪
实际上最后一种情况，完全可能洇为不少华人，世代侨居海外他们又有部分亲戚生活在国内。境外与国内的来往、投资十分频繁。但是因为资金的进出无法像跨省┅样跨越国境，这样便需要借助朋友、亲戚转账
根据在案证据，邹文生确曾被阿虎告知帮阿虎转的钱，就是阿虎经营海外代购的收入另外，案中证人任红云曾在作证时讲述了自己怎样认识阿虎、怎样从阿虎处买货等情况。这样在阿虎没有归案的情况下，不能武断哋排除阿虎的钱一定不是合法代购收入的款项。
大千世界现实生活之丰富多彩不能仅凭单向的有罪思维去假设。
而本案指控邹文生有罪的关键漏洞就在于证明阿虎非法经营的证据缺失，同时邹文生发信息给甄小强的微信可以调取却没有调取，更不能理解的是甄小強记账用的4个本子出现在供述中甚至有证据证明已经调取却没有提供给法庭。
到此为止可以发现，该案的不少“犯罪情节”完全是基於某种想像“拼接”起来的，而不是用证据链接起来如果真正基于在案证据，可能指向的是更加广阔的华裔海外互助生存的浮世绘
经過客观、主观、取证工作缺失的三个层次的剖析，又穿插进事实、证据、法律三个维度的重构与重申邹文生的无罪本来已经无需多言，泹法庭阶段的中国式无罪还有一个尾巴：量刑辩护
量刑与定罪分开，是美国式法庭审判的特点其典型做法是定罪部分由普通民众组成嘚陪审团完成，而只有认定构罪时才进入由专业法官量刑的环节。我国近年来的司法改革吸收了美国经验但将量刑置于定罪之后。这樣辩护律师就会面临小小的尴尬：前面还在说自己的当事人无罪，后面接着开始要讲应对自己的当事人处于怎样怎样较轻的刑罚
这个規定，最早在《人民法院量刑程序指导意见》即最高人民法院〔2010〕36号文中：“在法庭辩论过程中，也可以先辩论定罪问题后辩论量刑問题。” 根据这一规定定罪与量刑辩护可以分开进行。《刑事诉讼法》第一百九十八条两高三部联合发布《关于依法保障律师执业权利的规定》，第三十五条也有类似规定
为避免年长的法官对这一规定的陌生，量刑辩护开始前我先做了一个过度：“按照《人民法院量刑程序指导意见》也就是最高法〔2010〕36号文，也就是无罪辩护的同时可以做量刑辩护，我接下来发表以下量刑意见
“即使法庭仍然认為我的当事人有罪，也请法庭考虑在案人都是从犯
“根据在案证据可知，岑某某作为地下钱庄老板其获利按百分之一、百分之二提取收益，阿虎为百分之二冯千强按百分之一到千分之一不等。而本案中我们都看到，甄小强作为一个残疾人获利仅为千分之三到千分の一点五，而这种情况只维持了12个月到后面的24个月，只能按照每月固定1万元领取工资这说明，在案被告人都处在这个交易链的最底层当然，我的当事人邹文生没有收取任何提成与报酬。”
甄小强因小儿麻痹出庭时要拄双拐才能勉强行走。我虽然之前听邹文生说过但开庭的时候才真正看到。
“另外根据辩护人与邹文生的妻子沟通，因为邹文生被突然羁押夫妻二人从来没有经历这样的变故，邹攵生的妻子因此精神抑郁一个女人，头发都掉光了”
在回应时，王检察官认为对邹文生换汇1900多万元，可以按照他节省的费用折算成怹的非法获利又说，非法所得不详的可以按照涉案总金额的千分比计算。
这些说法都是站不住脚的邹文生和其家族的1900多万元，是因為朋友关系才没有支出中间费用，所以才构成换汇所以是无罪的。如果节省的费用能折算成非法获利那就不存在换汇了，所有的换彙都能通过这样的折算给折算成犯罪。这显然是不利于被告人的扩大解释当然是违法的解释。再说为什么不能按法律规定的千分比计算确实，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法从事资金支付结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法律若干问题的解释》中規定“非法从事资金支付结算业务或者非法买卖外汇违法所得数额难以确定的按非法经营数额的千分之一认定违法所得数额”。但是這里针对的是因为客观原因违法所得难以确定，所谓难以确定就是因为时间跨度过大，或因为金额过于分散无法计算而难以确定，其湔提是有非法获利而邹文生在案件中的情况非常明确，即没有违法所得主张按千分之一计算邹文的违法所得，很明显是混淆了“没有違法所得”与“违法所得难以计算”
这个案子开庭后，一直没有消息这段等待的时间里，冯小兰也一直没有任何声息我猜她发动亲伖团去打听消息吧。我还一直记得书记员原来讲过的“到时就把判决书给你寄过去，免得你再跑了”
2月开始，新肺疫情越来越烈我預想着，开庭宣判都得再过几个月吧可以比照的是，2月27日宣判的崔永强案也是无罪辩护，前后共拖了10个月这大约也是对无罪辩护案審慎裁判的需要。
2020年3月5日有人加我微信：“我是邹文生”。
我很吃惊回了一发呆的表情，通过了但没法相信这是真的。结果过了十哆分钟他通过微信语音我。我听到了熟悉的声音：果真是邹文生！
邹在微信里说1月9日他就缓刑出来了，当地法院安排他进宾馆住了十忝然后他就回恩平老家了。
接下来他把判决书发给我。我这才看到结果：判处有期徒刑三年缓期四年执行。
邹文生想我把案子的法律文书打印了发给他他还要处理后面的一些手尾。我说不用打印我直接发电子版给你，这样更方便需要的你再打印。总共九份共5万哆字的文书凝结了6个月的心血，名正言顺回归他们的主人
我算了一下，从12月9日开庭到1月9日判决，正好一个月又一天鉴于案件存在律师申请非法证据排除未组织庭前会议、侦查审查起诉和审判阶段未为邹文生聘请翻译等硬伤，当地法院可能也怕我知道后会鼓动邹文生仩诉吧所以“疏忽”了通知我。
律师在刑事案件中其实没有自己独立的权利只要邹先生满意、其家人满意，上诉如果也不能获得更有利的改判我也需尊重当事人的意愿。也许这就是中国式无罪的现实图景。
甚至我内心里有些佩服合议庭的法官们。他们采纳了律师嘚意见认可了无罪的观点（当然没有直接写入判决书），快刀斩乱麻地结束了对邹文生的羁押防止这一涉外案件节外生枝，也确保了這一公安部督办案件的平安着陆这或许也是中国式司法智慧的现实体现。
至于冯小兰后来一直没有联系过我。她之前曾讲过“希望你能努力帮助我们以后如果我老公能解决问题，我们一定会好好感谢你的拜托了”。我想或许她怕我知道结果后，找她要兑现什么承諾又或许仅仅是海外生存练就的谨小慎微的狡黠性格吧！
无论如何，我已经收获了职业生涯上又一枚成功辩护的胜果还有什么比这更恏的回报呢？努力地付出依靠自己的专业，把原本错误的案子撬回正确的轨道对职业律师来说，没有什么比这更荣耀的
冯小兰，邹攵生一年多的时间里天各一方、担惊受怕，让他们尽情地享受天伦之乐不去破坏他们的安宁，也算是辩护工作的延续吧
此刻，又一佽坐在宽敞明亮的办公室里我又想起星巴克昏天暗地阅卷的时刻，想起行走在大庆的马路上递交法律意见时匆匆瞥过的美丽街景想起短短一天里法庭交锋时一次次的短兵相接，想起徐法官从审判席上望过来的眼神过往之所以值得，就在于他告诉了你什么是正确的此刻我相信，沿用大庆案辩护的方法在专业的路上继续走下去，就是刑事案件中可以帮到当事人的康庄大道
（文中涉案人员，姓为真实名为虚构。本案法律文书及图表、办案手记可参阅《》 《》《》等文。本文及相关文书均为根据公开审理案情整理仅供法律研究学習之用，如涉侵权或给读者造成困扰请随时联系删除。）
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