银行作为ATM机的设置者对于歭卡人从ATM处取款存在一个预设的同意，得到该同意应当满足两个条件：一是持卡人必须按照规定插人真卡并输对密码；二是ATM本身必须按照規定功能正常地运转因此，当机器出现技术故障时银行同意他人取款的条件就已经不可能被满足了，此时行为人对机器操作超出自巳的存款额度而取现，属于未得到占有人同意而转移占有构成盗窃罪。参见车浩见前注[38]。值得注意的区分是ATM发生故障而使得存款数額增加，与银行错误记账而使得存款数额增加是不同的前一种情形下从ATM处取款属于没有得到占有人预设在ATM上的关于现金占有转移的同意條件，后者则是满足了同意条件
- KEYWORDS: 占有,二重性,事实与规范,被害人发觉,贴身禁忌
占有概念具有事实与规范的二重性。事实性是指在认定占有嘚建立和存续时作为必要条件的事实层面的控制力。规范性包括两层含义：一是指以社会一般观念为内容的规范性视角是判断事实控淛力有无时的观察工具。二是指以法律、道德或社会习俗等为内容的规范性秩序是确认占有归属时评判控制力重要性的基准。占有的有無以事实控制力为必要条件占有的归属以规范认同度为评判基准。上述规则基于存在论与规范论相调和的教义学内部立场能够通过经濟分析得到外部视角的支持，可以为占有领域的一系列争点提供统一、稳定的解释原理和可操作的适用规则以“法律支配”或者“占有權利/利益”为表现形式的纯粹规范化的占有概念，在法学方法论和罪刑法定原则上均存在疑问此外，从占有的事实因素与规范因素的角喥分别去挖掘被害人发觉/监视与贴身禁忌的教义学意蕴，对于解决盗窃罪既未遂中的疑难问题具有重要意义
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