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不能以是否取得金融许可证作为认定小额贷款公司是否属于金融机构的参照 | 大力税手 | 税务知识分享平台
江树昌诉上海航旭投资集团有限公司骗取贷款、票据承兑、金融票证罪一案二审刑事裁定书发布日期：上海市第一中级人民法院刑事裁定书（2014）沪一中刑终字第146号原公诉机关上海市闵行区人民检察院。上诉人（原审被告人）江某某，因本案于2013年5月22日被刑事拘留，同年6月28日被逮捕；现羁押于上海市闵行区看守所。辩护人沈奕、严继成，上海市中天律师事务所律师。原审被告单位上海某某投资集团有限公司，法定代表人江某某。上海市闵行区人民法院审理上海市闵行区人民检察院指控原审被告单位上海某某投资集团有限公司、原审被告人江某某犯骗取贷款罪一案，于2013年12月24日作出（2013）闵刑初字第2283号刑事判决。原审被告人江某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派代理检察员郜义虎出庭履行职务。上诉人（原审被告人）江某某及其辩护人沈奕、严继成，原审被告单位上海某某投资集团有限公司的诉讼代表人江须禄到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2012年1月6日，被告人江某某作为上海某某投资集团有限公司（以下简称航旭公司）法定代表人，以公司名义向上海闵行九星小额贷款股份有限公司（以下简称九星小贷公司）申请贷款用于购买钢材，并提供了与上海屹荣实业有限公司（以下简称屹荣公司）虚假签订的钢材供销合同，虚报公司财务状况。同年1月l3日，航旭公司取得九星小贷公司贷款人民币（以下币种相同）600万元后，即用于归还航旭公司及其控股的其他公司的贷款及债务。同年2月至7月，航旭公司支付利息61.72万元，其余款息至今仍未归还，给九星小贷公司造成损失538.28万元。2013年3月1日，被告人江某某经公安机关电话通知后主动到案，并如实供述了上述事实。认定上述事实并经一审庭审质证的证据有：被害单位代表吴志明的陈述，证人张家辉、魏鹤仙、朱钟明、江明芳、吴春华、张洁的证言，报案书、情况汇报、贷款审批材料、借款合同、供销合同、收取利息说明、对公活期明细清单、网上银行交易凭证、法人客户基本信息、客户收（付）款入账通知、网银交易明细、对公活期存款账户明细账、营业执照、工商登记资料、档案机读材料、公司变更登记申请书、公司章程、税务登记证、税务报表、税务资料、委托代理记账协议书、利润分配表、通知书、批复、协助执行通知书、房屋查档清单、房地产登记簿房屋状况及产权人信息、工作情况等，被告人江某某到案后对犯罪事实亦供认不讳。原审法院据此认为，被告单位航旭公司及其直接负责人员被告人江某某以欺骗手段取得金融机构贷款，给金融机构造成特别重大损失达538万余元，其行为均已构成骗取贷款罪。被告单位及被告人均有自首情节，依法可减轻处罚。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第一百七十五条之一、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对航旭公司犯骗取贷款罪，判处罚金十万元；对江某某犯骗取贷款罪，判处有期徒刑二年，并处罚金六万元；追缴被告单位及被告人的违法所得发还被害单位九星小贷公司。上诉人江某某上诉提出，其行为不构成犯罪。其辩护人除同意上诉人的上诉理由外，还提出根据《金融机构管理规定》、《金融许可证管理办法》的规定，小额贷款公司未取得金融许可证，不是金融机构，故江某某的行为不构成骗取贷款罪。上海市人民检察院第一分院出庭意见认为，原判认定上诉人江某某、原审被告单位航旭公司犯骗取贷款罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，且审判程序合法，建议二审法院驳回上诉，维持原判。经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，应予以确认。针对上诉人江某某提出的上诉理由及检辩双方的意见，本院评判如下：关于辩护人提出的根据《金融机构管理规定》、《金融许可证管理办法》的规定，小额贷款公司未取得金融许可证，不是金融机构的辩护意见。经查，小额贷款公司是根据中国银行业监督管理委员会、中国人民银行发布的《关于小额贷款公司试点的指导意见》（以下简称《指导意见》）的规定，依法经营小额贷款业务的有限责任公司或股份有限公司。小额贷款公司的设立和监督管理均是由《指导意见》规定的省级政府明确的主管部门（金融办或相关机构）负责。而且，中国人民银行发布的《关于2010年中资金融机构金融统计制度有关事项的通知》明确规定，小额贷款公司为其他金融机构，并在《关于印发的通知》中赋予小额贷款公司金融机构编码。又查明，辩护人所提的《金融机构管理规定》已经于2010年10月26日被中国人民银行、中国银行业监督管理委员会废止，所以该规定不能够作为认定金融机构的依据；《金融许可证管理办法》系中国银行业监督管理委员会于2007年修改发布的，而《指导意见》系中国银行业监督管理委员会、中国人民银行于2008发布的，《指导意见》未规定金融许可证制度适用于小额贷款公司，所以不能以是否取得金融许可证作为认定小额贷款公司是否属于金融机构的依据。本案中，《金融业机构信息年度验证合格通知书》、《金融机构信息变更书》、上海市金融服务办公室批复等证据均证实，九星小贷公司系依法设立的经营小额贷款业务的其他金融机构。故辩护人的相关辩护意见于法无据，与事实不符，本院不予采纳。关于上诉人江某某及其辩护人所提江的行为不构成犯罪的上诉理由和辩护意见。本院认为，第一，骗取贷款罪的客观表现系以欺骗手段取得银行或者其他金融机构贷款，给银行或者其他金融机构造成重大损失或者有其他严重情节的行为。本案中，江某某作为航旭公司法定代表人，以公司名义向九星小贷公司申请贷款时，使用与屹荣公司虚假签订的钢材供销合同、虚报公司财务状况等欺骗手段，取得贷款后用于归还航旭公司及其控股的其他公司的贷款及债务，给九星小贷公司造成特别重大损失，其行为符合骗取贷款罪的客观要件。第二，骗取贷款罪的主观方面表现为故意，但不包括非法占有的目的。江某某的多次供述均证实，航旭公司与屹荣公司签订的钢材供销合同系不真实的、申请贷款的财务报表与公司税务申报时的财务报表差别很大。但因本案现有证据材料尚不足以证实江某某及航旭公司申请贷款时航旭公司已资不抵债或缺乏偿还贷款的能力，也不能排除江某某及航旭公司因钢贸市场行情而改变贷款用途的可能性，故不能认定江某某和航旭公司具有非法占有的故意。综上，江某某和航旭公司客观上具有骗取金融机构贷款的行为、主观上具有骗取贷款的故意，其行为均已构成骗取贷款罪。江某某及其辩护人所提的相关上诉理由和辩护意见均于法无据，与事实不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人江某某、原审被告单位航旭公司通过欺骗手段取得金融机构贷款，给金融机构造成特别重大损失达538万余元，其行为均已构成骗取贷款罪。原审法院根据江某某、航旭公司的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度等所作判决并无不当，且审判程序合法。二审检察机关建议驳回上诉、维持原判的出庭意见依法有据，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审　判　长　　任素贤代理审判员　　于书生代理审判员　　秦现锋二〇一四年四月三日书　记　员　　严佳音附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……
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小额贷款公司没有金融许可证，国家有关部门未按金融企业对其进行管理吗？不可以享受税收优惠政策吗？
国家税务总局纳税服务司于日答：《财政部、国家税务总局关于金融企业贷款损失资金准备金企业所得税税前扣除政策有关问题的通知》（财税〔2012〕5号）、《国家税务总局关于金融企业贷款利息收入确认问题的公告》（国家税务总局公告〔2010〕第23号）和《国家税务总局关于延长金融企业涉农贷款和中小企业贷款损失准备金税前扣除政策执行期限的通知》（财税〔号）三个文件均适用于金融企业，而小额贷款公司没有金融许可证，虽然从事贷款业务，但国家有关部门未按金融企业对其进行管理，因此，在没有新政策规定之前，不得执行上述三个文件。即小额贷款公司不得按财税〔2012〕5号文件和财税〔号文件的规定，在税前扣除贷款损失准备金。也不得按照国家税务总局公告〔2010〕第23号公告的规定，将逾期90天的利息收入冲抵当期利息收入应纳税所得额。
本人认为这个答复有待商榷，小额贷款公司虽没有金融许可证，但国家有关部门是按金融企业对其进行管理的，是可以享受金融企业税收优惠政策的。
1、中国银行业监督管理委员会主要职责：“依照法律、行政法规制定并发布对银行业金融机构及其业务活动监督管理的规章、规则；依照法律、行政法规规定的条件和程序，审查批准银行业金融机构的设立、变更、终止以及业务范围……&”
2、中国银行业监督管理委员会& 中国人民银行小额贷款公司试点的指导意见
银监发〔2008〕23号&第一条&"小额贷款公司应执行国家金融方针和政策，在法律、法规规定的范围内开展业务”；第二条“申请设立小额贷款公司，应向省级政府主管部门提出正式申请，经批准后，到当地工商行政管理部门申请办理注册登记手续并领取营业执照。此外，还应在五个工作日内向当地公安机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相关资料”。
以上1和2表明：小额贷款公司是经银监会批准设立的，是执行国家金融方针政策的。&&&&&&
银监会对小额贷款公司的成立要件是“营业执照和备案”。成立小贷公司无需办理《金融许可证》。
银监发〔2008〕23号第五条&“凡是省级政府能明确一个主管部门（金融办或相关机构）负责对小额贷款公司的监督管理，并愿意承担小额贷款公司风险处置责任的，方可在本省（区、市）的县域范围内开展组建小额贷款公司试点。
小额贷款公司应按照有关规定，建立审慎规范的资产分类制度和拨备制度，准确进行资产分类，充分计提呆账准备金，确保资产损失准备充足率始终保持在100%以上，全面覆盖风险。&
中国人民银行对小额贷款公司的利率、资金流向进行跟踪监测，并将小额贷款公司纳入信贷征信系统。小额贷款公司应定期向信贷征信系统提供借款人、贷款金额、贷款担保和贷款偿还等业务信息。”
&&&&&&&&本条进一步明确，小额贷款公司的监管部门是银监会，或者说银监会对小贷公司是监管的。监管的业务是“贷款业务”。贷款业务是金融业务，银监会对其自然是按金融企业进行管理。这与银监会的责任相符。不存在国家有关部门未按金融企业对其进行管理一说。
实际上，小贷公司除了贷款业务并没有别的业务。反问一句，国家有关部门未按金融企业对其进行管理，那又是按什么企业进行管理的呢？
3、企业类型的分类是由法律规定的，非职权部门不能随意界定。企业类型的法律性标志是企业编码。2009年12月发布的《中国人民银行关于印发《金融机构编码规范》的通知银发(号&第1．范围：“本规范规定了金融机构的编码对象、编码结构和表示形式，使每个编码对象获得一个唯一的代码，以适应金融机构信息系统建设和数据交换的需求。Z-其他1-小额贷款公司”。可见，小贷公司属金融企业已无可争辩。
4、金融许可证是按金融企业管理的要件之一，但并非是按金融企业管理的充要条件。有无金融许可证并不影响小额贷款公司的金融企业性质。
权力有界。税务部门没有权利确定企业类型，不能无根据地断定有关部门对某类企业是按什么类别进行管理的。
结论：小额贷款公司没有金融许可证，但应该属于金融企业，可以享受金融企业的各项税收优惠政策。
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请问在广州办理贷款抵押权人可以是法人(非银行等金融机构);无房产证可以抵押吗?
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土地使用权抵押之前,应聘请评估机构评估。一般情况下,抵押人抵押自己的土地使用权,期望得到银行或金融机构的贷款,而金融机构贷款数额的依据之一便是土地使用权的价值,所以在抵押之前,应请具有房地产评估资格的评估机构予以评估,根据评估报告,抵押权人再作出是否接受抵押的决策。
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