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& 包工头又来封门怎么办
&上海元始律师事务所&
李宗猛律师
几乎每逢节假日，都会有企业来咨询笔者这样的问题。实际上，包工头组织民工前来闹事时，再来询问如何解决已经是太迟了。
民工一闹事，不论是警察还是政府到场，必然是首先责令企业，“你们先将民工的钱发掉。至于你们与包工头之间的账目，你们可以慢慢算。如果你们拖延，事情闹大了，我们要处理你们企业的”。在压力之下，绝大多数情况下企业只好花钱了事，甚至超额支付工程款来平息事态。
政府清理欠薪、维护社会和谐稳定的本意是好的。但是，不问情由，将责任首先扣在施工企业头上，这种做法客观上助长了不诚信包工头的气焰，成为包工头勒索施工企业、索要高额利润的筹码，闹事的民工不过是包工头的工具罢了。
包工头的敲诈，已成为建筑市场的毒瘤。要防范这一风险，施工企业应该将事情做在前面，尤其应该注意以下五个方面。
一、选用可靠的施工班组
事情的都是人做出来的。尽可能选用长期合作的施工班组，挑选有信誉的包工头。诚信的施工班组，太下作的事情做不出来。而对方如果不讲道理，闹事就不好办。所以，选人最重要。
最好是选有身家、有实力、过往口碑较好的包工头。有些企业专挑在上海有房产、商铺甚至办公楼的包工头，效果不错，这些人在发生意外时也有一定抗风险能力，不至于完全撒手不管。聘用那些从外地来沪、完全没有根底的包工头，风险就要大得多。
二、订立严谨的合同
不论是发包给包工头个人，还是让劳务班组挂靠劳务公司，一定签署合同，尽可能将所有事项约定清楚。很多施工企业习惯上凭经验签订一份简单的合同，认为与对方谈定条件、讲好价钱就可以了。殊不知，对于总承包与分包单位签署的合同，凡是合同有漏洞的，分包单位必要然钻空子；凡是约定不清楚的地方，总承包方几乎铁定要吃亏。总承包方与没有施工资质的个人或者施工班组签订的合同虽然无效，但是按照最高院的司法解释，仍是双方的结算依据，故严密细致的分包合同显得尤为必要。
同时，最好还让包工头个人出具承诺书。在发包之前，包工头要想接工程，大多只能按照总包的意愿签署承诺书。对方有了承诺，日后如果再想赖账、闹事，首先道义上他将占不住脚，政府、公安、法院等机构也都不大可能支持他。典型的承诺书格式如下：
致：南方建设集团有限公司：
感谢贵司对本人的信任，委托本人以内部承包形式承担新天地工程施工任务。为明确本人责任，本人谨此承诺如下：
一、本人确认，本人对本项目的施工进度、质量和安全承担全部责任。若因本人原因，致使贵司招致建设单位或政府有关部门处罚，所有损失全部由本人承担。
二、本人确认，附件一所列工人（姓名及身份证号码详见附件一，以下简称“施工人员”）系本人聘请的劳务人员。所有施工人员在劳动合同期限内的工资、奖金、加班费、社会保险及其他意外保险、高温费以及一切其他福利费用均由本人承担。如因故由贵司直接支付部分费用给施工人员，贵司可将所发生的一切费用从本人应得合同价款内扣除。
若施工人员在劳动合同期限内不慎发生工伤或其他意外，处理工伤或其他意外所发生的一切费用均由本人承担。如因故由贵司直接支付部分费用给遭受工伤或意外员工，贵司可将所发生的一切费用从本人应得合同价款内扣除。
三、本人确认，本人与贵司并无合资或合伙关系。不论建设单位的结算或付款时间是否拖延，亦不论本人的经营状况、效益如何，本人均有义务全额支付全部施工人员工资、履行合同所需材料设备采购款及其它应由本人支付的所有款项。若本人未能及时足额付清，导致材料商、施工人员追索贵司责任，由此给贵司造成的一切损失均由本人承担；即令判决或裁定文书上载明的付款义务人是贵司，本人亦将在收悉贵司支付通知后，毫无异议地支付贵司因处理纠纷及履行判决或裁定而支出的一切费用。
四、本人承诺，施工中本人应遵守国家有关安全文明施工的有关规定。本人确认，本人是本项目的安全文明施工第一责任人，对所有的安全事件、安全事故负责。处理事故所发生的费用以及招致政府管理部门的罚款，由本人承担。无论如何，本人不会要求贵司在项目实施过程中发生的施工事故给予本人任何经济补偿。
五、本人确认，工程完工之后，本人仍须根据国家法律、贵司与建设单位签署的《建设工程施工合同》之要求，履行维修、整改及应由本人承担的其他义务。若有违背，贵司可以根据合同及法律规定，追究本人责任，绝无异议。
六、本人确认，贵司与建设单位签署之《建设工程施工合同》上，贵司对建设单位的所有承诺均对本人具有约束力；《建设工程施工合同》上约定贵司承担的义务，全部由本人承担，本人绝无异议。
七、本人一并确认，无论本人与贵司之间的分包合同条款是否有效，不影响本承诺书效力。
八、本人进一步同意并确认，鉴于公司并非本项目的受益人，若建设单位破产、资不抵债、建设单位的股东或主要负责人逃逸、或者因其他原因致使建设单位不能向公司支付工程款，则公司亦不负有向本人支付工程款的责任。如最终建设单位不能足额付款，公司仅须在实收建设单位工程款的范围内承担责任（且公司有权扣除税金、管理费及应由本人承担的费用后支付），而本人仍须足额清偿本项目的民工工资、材料款、设备款及其他费用；亏损由本人承担，本人不会给公司增添任何负担。
九、本人一并确认，本承诺书一旦做出，便不可撤销。在本项目的结算、工程款支付、整改维修以及一切其他债权债务的处理过程中，本承诺书均对本人具有无可置疑、不容辩驳的约束力。
承诺人（签字、手印）：
承诺日期：年月日
三、监督工资的发放
民工封门闹事的最大理由是没有拿到工钱。要堵住这一借口，企业需要注意的事项有：
第一，让包工头制定工人的名册，将全部工人的姓名、身份证号码（附身份证复印件）、工资标准、联系地址、电话（民工多半也有手机）。公司派人赴现场确认花名册的真实性。确认之后，让包工头在花名册上签字、按手印。
第二，每月让包工头汇总当月的用工数和工资总额，经确认后，监督包工头将工钱支付给工人。注意一定要让工人本人签收，并让包工头签字确认，然后将工资发放签收单原件保存好。如需要代为支付工资，亦应由包工头确认，典型格式如下：
施工班组工人工资结算发放登记表
身份证号码
应得工资总额
此前已发工资及生活费
本次实发工资
领款人签字（手印）
备注：上述工资以现金方式支付给员工本人。施工班组负责人及其他工友不得代为领取。
施工班组负责人______确认：上述工人均系本人聘请的劳务人员，在_________项目工地从事______分包工程的劳务施工。按照本人与公司签订的劳务分包合同约定，所有施工人员在工程施工期间的工资、奖金、加班费、社会保险及其他意外保险、高温费以及一切其他福利费用均应由本人承担。现便于公司监督本人对施工人员的生活费及工资发放，本人请求公司将工人的上述工资直接支付给工人。上述员工的名单、出勤记录、生活费标准等本人均予以确认。公司支付给工人的上述工资数额，日后可从本人应得工程劳务费用中全额扣除。特此确认。
施工班组负责人签署（手印）：&&&&&&&&&&&&&&
签署日期：&&&&
见证人签署：&&&&&&&&&&&&&&&&&&
&&&&&&&&&&&&签署日期：&&&&
第三、要防范包工头“吃空饷”。曾有某分包项目，按照合同单价计算，劳务人工费不过40来万元。包工头说“我亏了，直接花费的人工就有将近90万，你应该补给我，我一个老百姓，一下子亏不起几十万”。超出合同一倍多，当然谈不拢，包工头遂不依不饶闹事。政府出面协调，问“你到底安排多少工人？怎么算出90万的？”早有准备的包工头，马上拿出一份工人名册、劳动合同、考勤表等，上面有八九十个工人，工资算下来似乎真有九十来万。总承包方明知包工头仅有三四十个工人进工地。但政府问，你有什么依据？总承包方哪有可能每天去清点人数，自然是无法提供出勤工人数。政府于是表态，“好，既然你说不清楚到底有多少工人，人家有考勤表，那么你们先按考勤表将工钱发了，让民工回家过年。如果你们说工钱已经超付了，日后你们可以打包工头官司，将超付的钱讨回来。但现在，必须将问题解决，不能让民工围堵在这里。”
利用虚报工人的手法敲诈总承包的案例不胜枚举。对实际用工数进行准确核定是必要的。一个值得推荐的办法是在工人宿舍区安装摄像头。花费不多，但是非常有效。工人何时进场、何时退场、多少人数、总用工量等，根据摄像都可以计算得清清楚楚，冒算人工的情况就不大可能得逞。实际上，包工头明知你有摄像，不会再动这方面的歪脑筋，工地上的鸡鸣狗盗事件也少很多。
四、在围堵下违心签署的承诺书须采取措施予以撤销
如果包工头通过民工围攻等手段，逼迫我方工作人员签署超额的结算书、承诺担保或者答应其他不利条件，在围攻结束之后，一定要采取补救措施，比如立即报警、主动起诉等，要求撤销在胁迫情况下做出的不利承诺。如果没有这些措施，一旦涉诉，总包方所签署的结算书、承诺书都会被法院认定有效，总包的利益必然受损。
我们在南通某工业园区曾碰到一个案例。包工头张辉权的工程价应该只有870来万元，但是，通过激烈闹事惊动南通市书记、市长。政府督促总包解决。张辉权又将前来谈判的总包方副总围堵了一夜，通宵不放人，逼迫副总签署了1200多万元的结算单；其后，又通过政府施压，让建设单位将总包的工程款扣留了500万元，划入工业园区的账户，园区凭张辉权签字的工资单发放款项。园区向张辉权的工人付了100多万元的工资后，再没有工资单上来了。由于园区领导知晓张辉权闹事的全过程，心知余下的300多万元就是张辉权超额索要的部分，没有工资单就不肯付给张辉权，他再要钱的话，让他去起诉。
& 庭审时，总承包方将张辉权闹事的照片、市领导督促解决问题的批示等证据提交法庭，试图说法法
官该1200万元的结算单是在胁迫的情形下所签署，并提交了工程的实际造价结算书，这份结算书与合同约定的计价原则是一样的，总包申请法院进行审价。但是，法官询问，“你们副总在张辉权签署结算书之后，是否有过报警？有没有其他证据来证明签字是受胁迫的？”没有强有力的证据，法官当然按照签字的结算单来判案，这样法官没有风险。最终法官没有组织审价，直接按照结算书判决，施工单位白白吃了哑巴亏。
五、必要时主动起诉
对于非常恶劣的包工头，必要时也可以采取法律手段。我们最近处理的一个案例可供施工单位参考。总承包方将某住宅小区的钢筋工、木工、泥工、架子工等专业工种以劳务大清包的方式委托贾世锋承包，讲好单价是436元/平方米。工程完工后，按照实测建筑面积和合同单价结算，劳务工程款仅有1140万元，加上39万元的零星点工和签证费用，无论如何也不超过1180万元。心有不甘的贾某，实施了两步棋：
第一步：逼迫甲方工作人员超额结算。一年多时间内，贾世锋前后十来次围堵总包经营部王副总，有时长达七八个小时不让人走，谩骂、威胁不一而足。在多次激烈的冲突之下，饱受“摧残”的王副总，只能答应贾世锋的几乎全部要求，凡是能够找得出一丁点理由的地方，包括人工的涨价，停工窝工的损失，合同上约定不清楚之处比如辅料到底是甲方供应还是贾世锋提供等，全部都按照对贾世锋有利的方式计算，共补偿380万元。这样下来，合计结算价达到1560万元。王副总将1560万的结算书做好，电邮给贾世锋，心想这下他应该满意了，等他签完字，公司再盖章，事情总算可以了结了。
第二步：意想不到的是，贾世锋对这个结算价仍不满意。因为就算是补给他380万，在上海也买不到一套像样的房子，这让好不容易拿到一个工程的贾世锋如何甘心。
再去走结算这条路，显然行不通。因为只要有一点理由的地方，人家都同意给，再怎么算也只有这么多钱。看到从正途行不通的贾世锋，走出了第二步棋。
换了一种思路的贾世锋，这次不跟总包谈结算，只跟总包要钱。总包喊贾世锋过来结账，他也不结；而是逢年过节，隔三岔五，就找一帮人来封堵总包的大门，少则十七八人，多则三四十人。每次声势弄得挺大的。请当地派出所、司法所、维稳办等多个部门出面协调，贾世锋他不听。他的理由很简单，总包你没与我结算，现在我工钱发不出来，你必须解决。总包向政府反映，真实的情况不是我们不结算，是贾世锋故意不签字，造成结算完不成，我们根本不欠他的钱。
政府对贾世锋头痛不已，可根本没有有效的办法，为息事宁人，每次都是压着总包付款。
就这样，贾世锋将总包单位当成提款机。只要想要钱，就派人来围堵。在长达两年多的时间内，贾世锋先后闹事不下十五六次，每次都有斩获。其中，2014年春节前，贾一次就逼迫总包方支付工钱225万元。此时总包累计支付1830多万元，远远超过正常的结算价。所有前来闹事的民工，都拿着贾世锋签署的工资欠条。总包明知工资条中有水分，而且款项已经大量超付，但在巨大的压力下无可奈何。
& 可是，贾世锋的欲壑仍未满足。2015年端午前，贾世锋又组织了几十人过来。走投无路的总包方致电本所，“李博士，像贾世锋这样永远不来结账，永远只来要钱的事情，如何处理？怎样才能够让他将结算书签掉，把事情了结掉？”
笔者收到这样的咨询，为这个企业感到叹惜。如果早些询问本所的意见，及时采取手段，断然不至于像此前一样超额支付数百万元。本所建议企业：
& （一）首先，探明贾世锋的意图。他说“再给我400万，我就跑路”；1100多万元的合同，居然要钱2230万。这样的胃口，通过谈判解决是不现实的。
（二）和谈既无可能，应当立即起诉贾世锋，要求贾世锋退还多收的工程款650万元。因为按照合同及签证，造价只有1180万元，我们已经支付1830万元，要求对方退款是符合法理的。
三天之内我们即将诉状送到法院。法官收到材料后，当初感到很奇怪，催讨工程欠款的案例很多，索回超付工程款的案例百中无一。因此，当初法官对总包的目的很持怀疑，在律师对案件的来龙去脉介绍清楚之后，法官才有所理解。庭审中，贾世锋竭力向法庭表示，总包的项目经理答应如何增补价款云云。法官问，贾世锋，你有证据吗，还有没有其他签证，有没有补充协议等支持你的主张？由于贾世锋所主张的事情，是他单方面臆想的无理涨价要求，自然是没有签证或者其他依据支持。
为了使得案件判决贾世锋返回的工程款数额显得低一些，法官想方设法帮助贾世锋。只要有一点依据的资料，包括过程中甲方王副总答应的1560万元的邮件也予以认定，最终判决确认工程造价为1600万元，贾世锋应返回总包230万元。
& 其实，对总包方来说，贾世锋返回230万还是330万，意义都差不多。因为要执行到位，要让贾世锋从家里拿出来几百万，可能性不是太大。但是，总包方拿到了胜诉判决书，贾世锋明明白白欠付总包几百万元，再也闹不起来。
可见，碰到无赖的包工头，一味的姑息和妥协，只会助长他们的贪心和气焰。诉诸法律，有时也不失为一种有效的手段。
眼见快到年底了，民工的欠薪问题又要提上议事日程。不论是自己雇佣的工人，还是包工头旗下的人员，用工情况如何，应付工资多少，工资是否足额发放，包工头资金应收款及已付款情况明细等，施工企业都要摸清底细。未雨绸缪，各项工作扎实了，遇事才能不慌。
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