权力清单制度和责任清单的意义内涵主要特点,以及二者的区别和联系

权力清单与责任清单制度研究
中国共产党在举行十八届三中全会的过程中明确规定,若要使政府在既定的法律法规之下合理存在、合法运行,全心全意为人民服务,那么相应的保障监督措施就是必不可少的,权力的使用过程应该透明化、公开化,在法律允许的范围内在全国各个地区都使用权力清单制度,将各级政府的权力控制在一个可见的范围之内。本文立足于国家实际情况,对有关文献进行了学习和调查,以权力、责任清单制度为基本研究点和出发点,对于几年来政府权力清单制度的实施情况和实际操作细节进行了综合探查。并以安徽省为研究对象,从该省的权力清单制度与责任清单相互作用的机制出发,将...展开
中国共产党在举行十八届三中全会的过程中明确规定,若要使政府在既定的法律法规之下合理存在、合法运行,全心全意为人民服务,那么相应的保障监督措施就是必不可少的,权力的使用过程应该透明化、公开化,在法律允许的范围内在全国各个地区都使用权力清单制度,将各级政府的权力控制在一个可见的范围之内。本文立足于国家实际情况,对有关文献进行了学习和调查,以权力、责任清单制度为基本研究点和出发点,对于几年来政府权力清单制度的实施情况和实际操作细节进行了综合探查。并以安徽省为研究对象,从该省的权力清单制度与责任清单相互作用的机制出发,将研究范围由此拓展到全国,以期在研究过程中发现这种制度存在的瓶颈,并且综合实际和理论研究提出可以采取的解决策略。  总的来说,本文的研究背景、现状、研究意义、现状评估、现存壁垒以及推行渠道都做了综合性的阐述,在本文结尾的结论处也对全文进行了概括介绍,细节部分可以作如下类分:  第一部分,集中于二者基本概念的阐述和理论分析。阐述过程主要分为三步,第一步首先对行政权力做出了详细的界定,从其基本内容出发,深入探讨了其内涵、特征等各个方面问题,确定了其基本属性,服务型政府以及建设性政府都是其导入源头;第二步则阐明了权力清单以及责任制度清单这两者的内容、特征、运行过程、目的、理论根据等等;第三步,从发挥作用的角度出发,立足于现实状况,对于这两种制度在良好的发展环境之下所能产生的功能、所能提供的社会服务以及可以维护的社会公平正义进行了详细讨论和论述,也阐明了其具有的现实实践意义。  第二部分,根据中国的清单制度实际运行状况进行了综合分析,本文选择了三个比较有代表性的省市作为分析对象,分别是:河北省、浙江省、广州市,选择这些省市的原因就是他们实行制度的时间比较早,而且相关的实施方式比较典型。安徽省是研究的重点目标,在运行该制度的时候其将两种制度同时运行,这种互补的模式很有研究价值。  第三部分,以清单制度为例,针对我国现存的制度壁垒进行了分析。主要问题有以下几个方面:法律法规不完善、政府关系处理不理想、思想认识水平不够、利益分配不均、技术水平不达标等。本文深入分析了这几个问题,并且得出了在实行权力清单的道路上一定会存在着许多困难,一蹴而就的成功是不可能的。这也从另一个层面暗示着政府的决策者,若要做出决定必要三思而后行,立足于实际状况进行分析,依法行事,在保持冷静的前提下对该制度进行推行。  第四部分,提出了针对于中国权力清单问题的相关策略。以第三部分提出的问题为根据,提出了例如转变思维方式、完善相关法律法规、妥善处理政府关系、平衡利益纷争以及构建更加配套的科学技术系统等,以以往经验为范本进行了进一步的方法改善。  本文的观点是在中国的管理体系中,依然存在着权力控制方面的障碍和封闭性,这也是妨碍我国权力体系发展和升级的一个壁垒。我国政府应该在既成的法律法规环境下充分利用条件,使用自己能够驾驭的权力,让政府的职能范围控制在一个可行的范围内,这样才能真正发挥好市场中的资源分配问题,也可以从另一个层面提高公民的法律意识和社会的法治水平,最终才可以综合我国的国情将如今的政府建设结合起来,构建一个更加完备的法律体系。所以说,这两种清单制度应该被代入到我国现代的背景中,并且以转变政府职能的目的去研究和看待它们。通过对两种清单的推行可以为政府、市场、公民、社会之间制定一个界限,这几种因素的职能发挥在很大程度上影响着我国未来的发展情况。而且这种创新性的自我改革进程中一定也存在着许多需要面对的挑战和困难,如何科学应对以及保持改革的系统性、关系性以及合作性是需要注意的一个问题,只有解决了这些问题才可以保证两种制度的有效推行。收起
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推行行政权力清单和责任清单制度研究
—以河北省为例
【摘要】河北省围绕建设法治政府,积极推行行政权力清单和责任清单。权力清单明确政府&法无授权不可为&,主要针对政府乱作为;责任清单明确政府&法定责任必须为&,主要针对政府不作为。文章分析了河北省在推行行政权力清单、责任清单实践中存在的问题并提出了相应的对策。
【关键词】行政权力清单 责任清单 法治政府建设
【中图分类号】C916     &  【文献标识码】A
十八届三中全会提出,推行地方各级政府及其工作部门权力清单制度,依法公开权力运行流程。十八届四中全会进一步明确推行政府权力清单制度,坚决消除权力设租寻租空间。河北省在2015年1月公开省政府部门行政权力清单,接受社会监督。权力清单出炉后,河北省政府部门保留的行政权力,从此前的八九千项缩减到3995项。政府部门的权力少了,会不会出现&该干的事不干,该管的事不管&的庸政懒政行为?作为与权力清单相配套的改革举措,2015年4月河北省政府部门公开责任清单。责任清单的编制就是要落实政府部门的主体责任,有权必有责,权责对等,权责一致。两张清单构成了规范化、法制化的职责体系,共同推进河北省法治政府建设。
权力清单和责任清单
权力清单和责任清单的内涵。权力清单是明确政府及其工作部门的权力,把权力关进制度的笼子,这个笼子以法律法规为材质,置于阳光下接受监督。①权力清单是给权力划定边界,并向权力的服务对象公开公布。以公开、透明的方式详尽地规定权力运行的程序、环节、过程,明确政府在与市场和社会互动中的职责,逐步形成权责清晰、程序严密、运行公开、监督有效的权力运行机制,从而做到可执行、可考核、可问责。让权力在阳光下运行,最大限度地杜绝权力运行中存在的乱作为、以权谋私等乱象。②
权力清单制度体现了建立阳光政府、法治政府的意图,要想让权力清单真正发挥作用,必须有相应的跟进举措,就是要建立责任清单,健全与权力清单相适应的责任追究机制。责任清单明确责任主体、理清责任事项、健全问责机制。责任清单坚持权责法定、权责一致的原则,规范政府责任,明确监管范围,针对违规行使或不正当行使权力的,坚决予以追责。通过建立责任清单,推动社会公众参与对权力运行的监督,提高清单的实施效果。③
权力清单和责任清单的法理依据。法治政府是有限、有为、有效的政府。权力清单和责任清单正好符合法治政府建设的要求。建立权力清单的目的是为了控制权力并使其在法治的范围内行动,厘清政府与市场、政府与社会的关系。按照&权力法定&、&法无授权不可为&的原则,梳理政府权力,使政府行使的每一项权力都有明确的法律依据。法治就是要求政府的行动中要受到事前规定并公开的规则的约束,这种规则使得市场主体能够预见到政府在某种特定情况中会如何行使强制权力,并据此安排自己的事务。④因此,建立权力清单,需要在法治规范的控制和约束下,政府在法律授权范围内行政,法律没有规定的事项不可为,不能越雷池一步,以此来最大限度防止政府的越位、缺位与错位。⑤仅靠权力清单不足以遏制权力滥用、权力腐败等异化现象,还要规定权力不履行、不适当履行的责任以及追究责任的机制。因此,需要推出与权力清单相匹配的责任清单,责任清单与权力清单是共生的,有权必有责,政府要行使权力,就要承担对等的责任。只有将权力和责任有机结合起来,对权力形成全方位、经常化、立体式的监督和责任追究机制,才能真正做到还权于民,推进法治政府的建设。
权力清单和责任清单的关系。权力清单和责任清单都是转变政府职能、建设法治政府的重要举措。权责一致,有权必有责。权力清单与责任清单相互配套、相互制约,共同构建&权界清晰、分工合理、权责一致、运转高效&的政府治理体系。但二者存在以下两个方面的不同:一是内涵不同。权力清单是以清单形式详细列举政府部门的行政权力并予以公开,明确政府该干什么,不该干什么;而责任清单则是明确部门职责及与相关部门的职责边界,一旦不作为、乱作为,就必须承担相应的责任。二是作用不同。权力清单按照&法无授权不可为&的要求,把&该放的
权放开&,主要针对政府乱作为的问题;责任清单按照&法定责任必须为&的要求,把&该管的事管住&主要针对政府不作为的问题。
河北省探索权力清单和责任清单的实践
2005年,国内首份地方政府权力清单在河北邯郸诞生。邯郸对全市70多个政府部门的权力进行清理,先后清理出266项政府权力。政府部门的行政权力明确为2515项,并将这些权力、权力流程图、相关负责人电话等向全社会公开。⑥
2014年8月河北省人民政府办公厅印发了《关于建立行政权力清单制度实施方案》。首先,梳理各部门行政职权;其次,按照职权法定、转变政府职能的要求,以法律、法规、规章来确定部门行政职权;最后,编制公开行政权力清单和权力运行流程图,明确公开范围与形式。⑦通过向社会公开权力清单,厘清权力边界,规范权力公开透明运行,推动行政权力更深层次的瘦身。2013年以来,省政府部门共取消行政审批事项744项,下放113项,被中央编办列为取消下放进展较快的4个省份之一。⑧2015年1月省政府公开省政府部门行政权力清单(见表)。此次省政府部门保留行政权力共计3995项,其中行政许可429项,非行政许可审批161项等11个类别。⑨省政府部门2001年1月~2015年5月共取消行政审批事项1684项,下放行政审批事项413项。⑩
表1:河北省发展改革委行政权力清单(节选)(资料来源:河北机构编制网)
2014年12月,河北省政府办公厅印发了《关于建立责任清单制度的实施方案》。方案规定要厘清相关部门的职责边界,理顺部门之间的职责交叉重叠,明确相关部门的履职界限。坚决纠正行政不作为、乱作为。2015年4月,河北省政府部门公开责任清单。责任清单共涉及50个省政府部门主要职责692项(不含涉密事项),根据部门职责细化具体责任事项3933项,与相关部门有职责边界的管理事项364项,制定加强事中事后监管的制度措施460项,公共服务事项387项。各个部门的责任清单分为四个部分,分别是部门职责、与相关部门的职责边界、事中事后管理制度、公共服务事项。&部门职责&一项是列举具体的工作事项。&与相关部门的职责边界&一项是根据管理事项具体化为相关部门、职责分工、相关依据和案例四部分(见表2)。事中事后管理制度每一项下列举详细内容。公共服务事项分为服务事项、主要内容、承办机构、联系电话。
表2:河北省发展改革委&汽车投资项目核准、备案&与相关部门的职责边界(资料来源:河北机构编制网)
河北探索权力清单和责任清单中存在问题及建议
存在的问题。第一,缺少追责情形。有权必有责、权责一致、透明公开是现代法治政府的基本要求。责任清单与权力清单相配套,落实主体责任,就要规定追责情形,即行政机关及其工作人员未按照规定履行相应的义务可能承担的不利后果。而河北省公布的责任清单中没有追责情形,只有部门职责、与相关部门的职责边界、事中事后管理制度、公共服务事项。部门职责与追责情形相互匹配、相互呼应,二者的有机结合构成权力运行的问责机制。缺少追责情形,一旦发生行政权力越位、错位、不到位,不能施以追责,行政权力无法受到有效约束,难以发挥社会监督和制约的作用。第二,法律亟需清理修订。无论是权力清单要求的&法无授权不可为&,还是责任清单要求的&法定责任必须为&,都是围绕&法&来具体操作的,法是连接两张清单的纽带。作为行政权力和职责依据的法律、行政法规、规章、规范性文件很多已经陈旧过时,与国务院提出的&市场主体能够自主决定,市场机制能够有效调节,社会组织能够自律管理的事项,政府应当退出;可以采用事后监管和间接管理的事项,不设前置审批&要求不相适应。因此,依据现行的法律、行政法规、规章、规范性文件,省政府难以进一步简政放权、调整完善权力清单和责任清单。第三,社会力量监督有待加强。政府的权力来自人民,政府权力必须受到监督和制约。河北省在河北机构编制网、河北省政府各部门门户网站公开河北省政府部门行政权力清单和责任清单,并且公开电子邮件、电话和信函等反馈渠道,鼓励社会各界对各级各部门的权力运行情况进行监督。河北日报、河北新闻网、燕赵都市报、河北电视台等媒体对权力清单和责任清单制度做了报道。但是,社会公众对政府权力相关改革的知晓度和关注度不高,社会公众特别是媒体对权力运行的监督体系没有建立,社会广泛参与机制尚未形成,运用社会力量监督部门权力运行还需假以时日并付出长期不懈的努力。第四,监管能力有待提高。权力清单清理政府权力,下放和取消政府审批权力,但并不意味着政府监管责任的减少,不是把所有问题和责任抛给社会,而是政府更要进一步加强事中事后监管,提高监管能力,把该管的管好,真正做到不越位、不缺位、不错位。面临当下的大数据时代,充分运用大数据先进理念、技术和资源,创新监管方法,是推进简政放权、建设法治政府的有效手段。
相关对策建议。第一,增加责任追究事项。对应权力清单编制责任清单,增加责任追究事项,让每项权力都有明确的追责情形,确保权责一致、权责对应。责任清单对行政权力不当行使的责任追究进行系统化、公开化的梳理,接受社会公众的广泛监督。安徽省在这方面走在全国前列,率先推行责任清单制度,编制出省级1万余条责任事项、2万余条追责情形,对应责任事项和追责情形列出了3万余条法律法规条款依据。比如,安徽省发展和改革委员会的行政权力清单责任清单对&涉及开荒的农业项目核准&这一行政审批权力,&因不履行或不正确履行行政职责,行政机关及相关工作人员应承担相应责任&的10种追责情形做了详细的列举性规定。责任清单给政府带上了&紧箍咒&,倒逼政府部门简政放权,使行政权力行使更加科学规范。
第二,清理修订相关法律。权力清单和责任清单中涉及上位法与当前全面深入改革背景不协调有矛盾的条文,需要由全国人大、国务院对法律、行政法规、规章、规范性文件进行清理修订,为地方政府简政放权、转变政府职能扫清障碍。规范行政权力特别是行政审批设定的法律依据。逐步取消以行政规章以下的规范性文件来设定行政审批的权力。市场能够解决的,交给市场去解决;市场解决不了,但通过社会组织的社会治理能够解决的,交由社会组织自己去解决;当市场、社会组织解决不了,需要政府出面进行管理时,也要首先施以审批之外的其他监管措施;只有在这些手段都难以奏效时,才能考虑通过设定行政审批去解决。
第三,完善社会力量监督。&有权必有责、用权受监督、违法必追究。&这是法治政府的题中应有之义。权力清单和责任清单的公开只是第一步,要保证实施效果,就必须完善社会力量监督。通过政府信息公开和数据开放、社会信息资源开放共享,为新闻媒体、行业组织、利益相关主体共同参与监督创造条件,引入社会、企业、服务对象参与到权力清单、责任清单的落实实施过程中。一是重视媒体的导向作用,加强舆论宣传,积极营造群众监督权力运行的氛围。二是拓宽公众参与渠道,搭建电话投诉、网络投诉、来访来信投诉等各种平台,利用微博、微信等各种新媒体,鼓励引导群众参与监督政府权力运行的全过程,形成全社会广泛参与的监督格局。第四,运用大数据提升监管能力。当前,大数据时代已经到来,利用大数据思维优化政府服务和监管是打造服务型政府、法治政府的题中应有之义。运用大数据等现代信息技术促进政府职能转变,简政放权、放管结合,推进政府监管能力的提高。
(作者单位:华北理工大学人文法律学院)
①李任杰,王伟:&简论&权力清单&及其对政府权力的制约&,《青岛行政学院学报》,2014年第4期,第65页。
②何雨:&责任清单:构建基于社会治理背景下的权力清单制度核心&,《上海城市管理》,2014年第4期,第39页。
③贺海峰:&&责任清单&与法治政府&专访中央党校政法部傅思明教授&,《决策》,2014年第11期,第40页。
④[英]哈耶克:《通往奴役之路》,北京:中国社会科学出版社,2012年,第73页。
⑤梁立俊:&负面清单、正面清单和混合清单&也谈授权与禁止的法理边界&,《理论视野》,2014年第4期。
⑥&国内首份地方政府权力清单在河北邯郸诞生&,新华网,/society//content_3749467.htm。
⑦&河北省人民政府办公厅印发关于建立行政权力清单制度实施方案的通知&,http://info./hbszfxxgk/982/6304473/index.html。
⑧&10月7日前河北大晒&权力清单&行政权力接受监督&,《燕赵都市报》,日。
⑨&河北省公开省政府部门行政权力清单&,《河北日报》,日。
⑩&关于公开省政府部门行政审批事项和历年取消下放行政审批事项汇总清单的说明&,http://122.0.64.56/review/index.do。
&省政府办公厅印发建立责任清单制度实施方案&,《河北日报》,日。
&河北50个省政府部门首次晒出责任清单&,《河北日报》,日。
袁维海,姚玫玫:&有权必有责 晒权要晒责&安徽省探索行政权力、责任清单制度&,《安徽行政学院学报》,2015年第1期。
责编 /丰家卫(实习)
[责任编辑:张蕾]导读:论依法整合“三张清单”的意义及效力,党的十八届三中全会通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》中提出:“,依法公开权力运行流程”,权力清单制度首次作为一个独立的制度被正式提出,其出发点和落脚点在于依法公开权力的运行流程,国务院总理李克强在第八届达沃斯夏季论坛的开幕致辞中用“三张清单”,即“权力清单”、“责任清单”、“负面清单”来论述全面深化改革的过程中行政权的地位,“权力清单”的核论依法整合“三张清单”的意义及效力
为适应新时期的改革需要,党的十八届三中全会通过的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》中提出:“推行地方各级政府及其工作部门权力清单制度,依法公开权力运行流程”,权力清单制度首次作为一个独立的制度被正式提出,其出发点和落脚点在于依法公开权力的运行流程。之后,国务院总理李克强在第八届达沃斯夏季论坛的开幕致辞中用“三张清单”,即“权力清单”、“责任清单”、“负面清单”来论述全面深化改革的过程中行政权的地位及其边界问题。概言之,“权力清单”的核心在于“法无授权不可为”,即行政机关职权皆法律授予,无授权则无行政。“负面清单”内涵在于“法无禁止皆可为”,明确市场主体不能做什么,清单之外则交给市场去选择。“责任清单”的含义是“法定职责必须为”,明确了行政机关职权之下相对应的责任。“三张清单”从不同维度着眼,体现了政府改革的思路与制度创新,其效用遍及改革的各个层面,就完善法治建设的角度说,笔者认为,“三张清单”只有通过一定的整合以形成合力,方能最大限度地发挥其推进我国法治化进程的应有作用。 一、 整合“三张清单”的法治意义
正如孟德斯鸠所强调的:“一切有权力的人都容易滥用权力,这是万古不易的一条经验。”因此推进法治建设的过程中,为了划定政府权力的边界,促使政府更好地服务百姓,清单制度应运而生。然而,由于三张清单都只从一个侧面着手,因而无论是权力清单、责任清单还是负面清单,单一的清单制度都无法做到高效与全面,只有将三者进行一定程度的“整合”,形成合力,才能事半功倍,达到一加一大于二的效果。 (1) 权责统一的互补。权责统一原则是行政法的基本原则之一,权力与责任本身就是相统一的。通过权力清单与责任清单的双管齐下,达到平衡行政机关的权力与相应的职责,无疑是权责统一原则的体现。“三张清单”中,权力清单是启动得最早的制度,全国各地目前都逐步展开了清单的制定工作。权力清单要求政府部门在对其所行使的公共权力进行全面梳理基础上,将职权目录、实施主体、相关法律依据、具体办理流程等以清单方式进行列举,并公之于众。权力清单以权力下放和行政权力的阳光运行为核心,有限政府为逻辑起点,科学确权、分权,严格监督权力,压缩寻租空间,是构建法治政府的一项重要举措。但单凭权力清单制度,实践中却出现了许多行政不作为的现象,因为清单的制定与完善是一个过程,并且我国也才刚刚起步,故而政府部门以不完备的权力清单的为庇荫的行为并不罕见,因此从反面规定政府的“责任清单”则是对清单制度一个有力的补充。通过不作为责任的明确与规范,在保障行政权受到社会监督的同时,严格遵守权责统一原则,既要防止乱作为,又要防止不作为。由此可见,权力清单与责任清单的对形成权责统一的互补尤为关键。 (2) 提高行政效率,增加透明度。“三张清单”的整合,对行政机关而言,清晰地划定了各部门之间权力的边界,尤其是在政府部门只能重叠与冲突的领域,减少了权力打架的情况,客观上说,减少了不确定性的行政系统,其效率会得到极大提升。而从行政相对人的角度看,权力清单与负面清单增加了行政透明度,简化了办事流程并梳理了具体的行政服务程序,给相对人带来了很大的便利,而责任清单的制定则在相对人合法权益受到侵害时提供了明确有效的救济途径。 (3) 规范政府监管秩序,激发市场主体活力。在清单制度提出之前,政府部门在行政审批等方面自由裁量的空间很大,实践中出现的问题是一方面对市场主体限制太多,束缚了市场主体的手脚,抑制了后者的活力。造成这个问题的因素包括市场主体获取的信息不对称、行政效率低下、审批规定与市场发展不适应等。另一方面履行监管职责时弹性空间较大,也会带来政府的监管缺失。“三张清单”的整合,在明确市场在资源配置的决定性作用的前提下,通过权力清单与责任清单规范政府看得见的手的市场监管,激发市场主体活力,从市场主体方面,通过负面清单规范市场主体的运行和监管,维持市场的健康发展。 二、 如何整合“三张清单”产生法治之合力 (1) 统一“三张清单”的制定程序与要求。目前“三张清单”的制定程序没有统一的要求,在实行全国范围内推行清单制度的语境下,各地清单的内容与要求将会有诸多不一致的现象产生,即不利于清单制度的落实,也不利于法治的稳定。在程序没有统一并公开的时候,所制定出的清单亦缺乏公信力。正义不仅应当实现,还应当以看得见的方式实现。然而,由于政策、发展水平等因素的差异,各地的负面清单内容上可能有所区别,但这一区别应以何为限,依何程序划定界限,都需要一套统一的标准。 (2) 将“三张清单”制度纳入法制化轨道。现行的制度下,清单只是出现在十八大三中全会的《决定》其它非规范性法律文件中,国家尚未以法律形式赋予清单效力,因此“三张清单”在我国现行的法律体系中的定位只是非规范性法律文件。而法律效力对于清单来说尤为关键,因为清单的本质是行政机关对权力、职责的系统梳理,本身并不创造权力或职责,因此若权力清单本身没有规范性法律文件的效力,一则缺乏全社会普遍遵守的约束力,二则清单对行政机关的监督作用亦会大打折扣。 关于“三张清单”统一纳入法制化轨道的方式,首先,应制定法律明确“三张清单”的基本内容与内涵外延。其次,对清单进行动态修订与管理使之不与现行法律脱节。最后,清单制定主体的法律责任之明确与救济途径之完善。 (3) 将“三张清单”进行点对点整合。为确保权力与责任的一致性,权力清单所罗列的每一项法定权力,责任清单都应当进行点对点的列举,以保证每一项权力的背后都包含着行政机关不作为或滥用职权所必须负担的责任,确保不存在没有责任的权力,或是没有权力的责任。点对点整合的好处是全面细致、易于监督,但这是一个较大的工程,应不断增补,吻合于现行法律,这就需要前述两点方法的支撑。此外,权力清单与负面清单也应形成点对点的整合,负面清单之外就是市场起决定性作用的空间,权力之手应止于负面清单。将负面清单与行政权力对应整合,才能使行政机关不将权力伸向政府不应该触及的领域。
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侵权责任与怠丹糙柑孬纺茬尸长建违约责任的关系主要体现在: 1.归责原则的区别。我国法律规定,违约责任适用严格责任或过错推定责任,也就是说,只要当事人未按约履行义务,且不具有有效的抗辩事由,就必须承担违约责任。
尽管侵权责任和违约责任的竞合是不可避免的现象,但竞合现象并不能抹煞两类责任之间的区别,也不应导致两种责任制度的完全融合。由于两类责任在法律上存在着重大的差异,因此对两类责任的不同选择将极大地影响到当事人的权利和义务。换言之,是依合同法提起合同之诉,还是依侵权法提起侵权之诉,将产生完全不同的法律后果。具体来看,两类责任的区别主要体现是:(1)举证责任上的不同。在合同之诉中,受害人一般对违约方违约不负举证责任,而违约方必须证明其没有过错,否则,将推定他有过错。在侵权之诉中,侵权行为人通常不负举证责任,受害人必须就其主张举证,当然对某些侵权行为实行举证责任倒置,但这毕竟只是特殊现怠丹糙柑孬纺茬尸长建象。(2)义务内容的区别。合同的义务内容往往是根据合同当事人的意志和利益关系确定的。在侵权行为中,不存在法定的义务内容由当事人的利益关系决定的问题。所以,某些形式上的双重违法行为,依据侵权法规定已经构成违法,但依据合同法却可能尚未达到违法的程度,如果当事人提起合同之诉,将不能依法受偿。(3)责任构成要件和免责条件不同。在违约责任中,行为人只要实施了违约行为,就应承担违约责任。但是,在侵权责任中,损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件。无损害事实,便无侵权责任的产生。(4)责任形式不同。违约责任采取违约金等多种形式。而侵权责任主要采取损害赔偿的形式,损害赔偿是以实际发生的损害为前提条件的。此外,当事人可以在合同中约定对于违反合同而产生的损害赔偿额的计算方法,但侵权责任不可能通过此种办法来解决。(5)责任范围不同。合同的损害赔偿责任主要是财产损失的赔偿,不包括对人身伤害的赔偿和精神损害的赔偿责任,且法律常常采取可预见性标准来限定赔偿的范围。对于侵权责任来说,损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿,而且包括人身伤害和精神损害的赔偿,其赔偿范围不仅应包括直接损失,还应包括间接损失。(6)对第三人的责任不同。在合同责任中,如果因第三人的过错致合同债务不能履行,债务人首先应对债权人负责,然后才能向第三人追偿。而在侵权责任中,行为人仅对自己的过错致他人损害的后果负责。(7)诉讼管辖不同。根据我国《民事诉讼法》规定,因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖;合同双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。而因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。由上可见,由于侵权责任和违约责任存在着重要的区别,因此,在责任竞合的情况下,不法行为承担何种责任将导致不同的法律后果的产生,并严重影响到对受害人利益的保护和对不法行为人的制裁。3.责任竞合的处理从各国立法和判例看,在处理违约责任和侵权责任的竞合方面,主要采取了两种方法:(1)禁止竞合制度。这一制度以法国等国为代表,认为合同当事人不得将对方的违约行为视为侵权行为,只有在没有合同关系存在时才产生侵权责任。(2)允许竞合制度。这种方式以德国等国代表,认为合同法与侵权法不仅适用于典型的违约行为与侵权行为,而且共同适用于双重违法行为。我国《合同法》采取了第二种方法,即允许责任竞合,允许受害人就两种请求权作出选择。在当事人一方的违约行为侵害对方人身、财产权益时,受损害方有权作出选择,即有权选择依照《合同法》规定请求侵害方承担违约责任(违约损害赔偿责任)或者依照其他法律规定(主要是《民法通则》关于侵权责任的规定)请求承担侵权责任。也就是说,受害人将依法直接产生基于违约行为和侵权行为的双重请求权,当然可以选择上述其中一项请求权来......
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