关于分公司签订合同效力及风险规避问题的答复
关于分公司签订合同效力及风险规避问题的答复
　　[关键词]：
　　分公司 签订合同 效力 风险 营业执照 授权 代理 资质
　　[摘要]：
　　一、分公司以自己名义签署合同——有无营业执照
　　（一）若分公司有营业执照
　　1. 合同效力：
　　2. 法律后果：
　　3. 诉讼主体：
　　（二）若分公司无营业执照
　　1. 合同效力：
　　2. 法律后果。
　　3. 诉讼主体。
　　二、分公司以总公司名义签署合同——授权及代理权限
　　三、企业资质证书
　　四、总结
　　[详细]：
　　****集团有限公司：
　　关于分公司签订合同效力及相关风险规避问题，上海市**律师事务所律师经查阅相关法律法规、法院判例，并进行讨论，现做出答复如下：
　　一、分公司以自己名义签署合同——有无营业执照
　　（一）若分公司有营业执照
合同效力：根据《公司法》14条，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，分公司领取营业执照后，具备一定的经营资格，其在总公司授权范围内依法缔结的合同，在司法实践中通常不会被认定为无效。
法律后果：有营业执照的分公司无法人资格，无独立财产及完整的责任能力，无法独立承担民事责任，应由总公司承担补充责任，故在司法实践中，合同向对方可选择由分公司承担、总公司承担或分公司与总公司共同承担。
诉讼主体：《民事诉讼法》第四十九条规定，“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第四十条规定，“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织包括：（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构……”。基于以上规定，有营业执照的分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的“其他组织”，可作为原告或被告参加诉讼。
　　（二）若分公司无营业执照
　　1. 合同效力：
　　（1）若总公司授权分公司签署合同或事后追认，则分公司签署合同的行为应视为代理总公司签署合同，其合同效力、责任承担、诉讼主体详见第二条。
　　（2）《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”因此，如分公司没有领取营业执照且无总公司的授权或追认，因其不具备经营资格、行为能力，其所签订的合同无效。
　　实践中对于合同的签字盖章，分公司可能有公章或无公章，分三种情况：
　　（a）分公司抬头签约，分公司盖章：如上所述，因无营业执照，该公章或其他印章无法律效力。
　　（b）分公司抬头签约，总公司盖章：由总公司承担。
　　（c）分公司抬头签约，个人签字：个人如系总公司授权代表或其他重大构成表见代理的情形则由总公司承担责任；否则，一般由该个人自行承担相关责任，在此情形下，该个人可能与总公司之间系挂靠、合作或者其他关系，但总公司未依法设立该分公司，而是个人挂靠在该总公司名下，对外却以所谓的分公司名义。
法律后果。无营业执照的分公司无经营资格、责任能力，其签署的有效或无效合同的法律后果应由设立它的总公司全部承担或由个人承担。
诉讼主体。无营业执照的分公司，不属《民事诉讼法》第四十九条规定的其他组织，不能作为诉讼主体，故，相关的诉讼应由总公司或个人参加，分公司不能作为原告或被告参加民事诉讼。
　　二、分公司以总公司名义签署合同——授权及代理权限
　　《合同法》第四十八条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”《最高人民法院关于适用〈合同法〉若干问题的解释（二）》第十九条规定：“合同法第四十九条所称“相对人有理由相信行为人有代理权”的情形主要包括：（一）被代理人明知行为人以其名义订立合同而不否认的；（二）被代理入的高层管理人员从事与其职责相关的民事活动的；（三）行为人持有被代理人法定代表人或者单位负责人名章或单位印章和单位介绍信订立合同的；（四）被代理人授权范围不明的；（五）代理权被终止或者被限制，但被代理人未及时通知相对人的。”
　　基于以上规定：
　　1、有权代理。若分公司在总公司的授权范围内签订合同，属有权代理，其签订的合同有效；
　　2、无权代理。若分公司无总公司的授权，或超越总公司的授权，属无权代理，其签订的合同无效；
　　3、表见代理。虽属无权代理，但合同相对方（如贵司）有理由相信分公司有完全的代理权的，属表见代理，其签订的合同仍然有效。
　　然，无论是否涉及表见代理，分公司的某些民事行为无效，如《最高人民法院关于适用〈担保法〉若干问题的解释》第十七条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。”
　　三、企业资质证书
　　某些所谓的“分公司”，并非总公司设立的真正的分公司，只是挂靠在“总公司”名下，并借用“总公司”的相关资质而已（如房地产开发企业资质证书、建设工程企业资质证书、工程监理企业资质证书、工程造价咨询企业资质证书、招标代理机构资质证书等）。
　　由于资质证书属于特别法对于主体资格的强制性规定，以上“分公司”签订的需要特定资质完成事项的合同，往往是无效的，也违反招投标法的规定。如，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”
　　以上合同虽属无效，然一旦发生争议，“总公司”仍然可能需要承担相应责任，如，《建筑法》第六十六条规定，“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，……建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”
　　四、总结
　　综上所述，有营业执照的分公司签订的合同通常有效，其相关责任由总公司承担，故一旦发生纠纷，可要求总公司承担责任。但为保险起见，建议：
　　1、在签订合同之前，建议查看分公司的营业执照原件，索要其复印件，并委托律师对其工商信息进行尽职调查，以确定分公司是否有营业执照。若分公司无营业执照，对与其签订合同应采取慎重态度。
　　2、要求分公司出具总公司加盖公章原件的授权委托书，并要求总公司在合同上加盖合同专用盖，固定“贵司有理由相信分公司有完全的代理权”的表见代理证据，甚至直接将总公司纳入到合同的签约一方，以进一步明确总公司的责任，把合同责任承担落到实处。
　　3、若发现“分公司”有借用总公司资质的行为，应对与其进行合作采取谨慎态度；若的确需要与其合作，建议要求“总公司”向贵司出具为合作项目承担法律责任或连带责任的承诺函，在发生争议时，即可要求“总公司”承担相应责任。
　　上海市*律师事务所
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核心提示：效力及风险规避问题的答复一、分公司以自己名义签署合同——有无营业执照（一）若分公司有营业执照 1. 合同效力： 2. 法律后果： 3. 诉讼主体：（二）若分公司无营业执照 1. 合同效力： 2. 法律后果。 3. 诉讼主体。...
关于分公司签订合同效力及风险规避问题的答复一、分公司以自己名义签署合同——有无营业执照
（一）若分公司有营业执照
1. 合同效力：
2. 法律后果：
3. 诉讼主体：（二）若分公司无营业执照
1. 合同效力：
2. 法律后果。
3. 诉讼主体。二、分公司以总公司名义签署合同——授权及代理权限
三、企业资质证书
****集团有限公司： 关于分公司签订合同效力及相关风险规避问题，上海市**律师事务所律师经查阅相关法律法规、法院判例，并进行讨论，现做出答复如下：
一、分公司以自己名义签署合同——有无营业执照
（一）若分公司有营业执照
1. 合同效力：根据《公司法》14条，“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”因此，分公司领取营业执照后，具备一定的经营资格，其在总公司授权范围内依法缔结的合同，在司法实践中通常不会被认定为无效。2. 法律后果：有营业执照的分公司无法人资格，无独立财产及完整的责任能力，无法独立承担民事责任，应由总公司承担补充责任，故在司法实践中，合同向对方可选择由分公司承担、总公司承担或分公司与总公司共同承担。
3. 诉讼主体：《民事诉讼法》第四十九条规定，“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。”最高人民法院《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》第四十条规定，“民事诉讼法第四十九条规定的其他组织包括：（5）法人依法设立并领取营业执照的分支机构,,,,”。基于以上规定，有营业执照的分公司虽不具有独立的法人资格，但属于民事诉讼法上的“其他组织”，可作为原告或被告参加诉讼。（二）若分公司无营业执照
1. 合同效力：
（1）若总公司授权分公司签署合同或事后追认，则分公司签署合同的行为应视为代理总公司签署合同，其合同效力、责任承担、诉讼主体详见第二条。
（2）《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”因此，如分公司没有领取营业执照且无总公司的授权或追认，因其不具备经营资格、行为能力，其所签订的合同无效。
实践中对于合同的签字盖章，分公司可能有公章或无公章，分三种情况：
（a）分公司抬头签约，分公司盖章：如上所述，因无营业执照，该公章或其他印章无法律效力。
（b）分公司抬头签约，总公司盖章：由总公司承担。
（c）分公司抬头签约，个人签字：个人如系总公司授权代表或其他重大构成表见代理的情形则由总公司承担责任；否则，一般由该个人自行承担相关责任，在此情形下，该个人可能与总公司之间系挂靠、合作或者其他关系，但总公司未依法设立该分公司，而是个人挂靠在该总公司名下，对外却以所谓的分公司名义。
2. 法律后果。无营业执照的分公司无经营资格、责任能力，其签署的有效或无效合同的法律后果应由设立它的总公司全部承担或由个人承担。3. 诉讼主体。无营业执照的分公司，不属《民事诉讼法》第四十九条规定的其他组织，不能作为诉讼主体，故，相关的诉讼应由总公司或个人参加，分公司不能作为原告或被告参加民事诉讼。二、分公司以总公司名义签署合同——授权及代理权限 《合同法》第四十八条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”第四十九条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”《最高人民法院关于适用〈合同法〉若干问题的解释（二）》第十九条规定：“合同法第四十九条所称“相对人有理由相信行为人有代理权”的情形主要包括：（一）被代理人明知行为人以其名义订立合同而不否认的；（二）被代理入的高层管理人员从事与其职责相关的民事活动的；（三）行为人持有被代理人法定代表人或者单位负责人名章或单位印章和单位介绍信订立合同的；（四）被代理人授权范围不明的；（五）代理权被终止或者被限制，但被代理人未及时通知相对人的。”
基于以上规定：
1、有权代理。若分公司在总公司的授权范围内签订合同，属有权代理，其签订的合同有效；
2、无权代理。若分公司无总公司的授权，或超越总公司的授权，属无权代理，其签订的合同无效；
3、表见代理。虽属无权代理，但合同相对方（如贵司）有理由相信分公司有完全的代理权的，属表见代理，其签订的合同仍然有效。
然，无论是否涉及表见代理，分公司的某些民事行为无效，如《最高人民法院关于适用〈担保法〉若干问题的解释》第十七条规定：“企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。”
三、企业资质证书
某些所谓的“分公司”，并非总公司设立的真正的分公司，只是挂靠在“总公司”名下，并借用“总公司”的相关资质而已（如房地产开发企业资质证书、建设工程企业资质证书、工程监理企业资质证书、工程造价咨询企业资质证书、招标代理机构资质证书等）。
由于资质证书属于特别法对于主体资格的强制性规定，以上“分公司”签订的需要特定资质完成事项的合同，往往是无效的，也违反招投标法的规定。如，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。”
以上合同虽属无效，然一旦发生争议，“总公司”仍然可能需要承担相应责任，如，《建筑法》第六十六条规定，“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，,,,,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。”
综上所述，有营业执照的分公司签订的合同通常有效，其相关责任由总公司承担，故一旦发生纠纷，可要求总公司承担责任。但为保险起见，建议：
1、在签订合同之前，建议查看分公司的营业执照原件，索要其复印件，并委托律师对其工商信息进行尽职调查，以确定分公司是否有营业执照。若分公司无营业执照，对与其签订合同应采取慎重态度。
2、要求分公司出具总公司加盖公章原件的授权委托书，并要求总公司在合同上加盖合同专用盖，固定“贵司有理由相信分公司有完全的代理权”的表见代理证据，甚至直接将总公司纳入到合同的签约一方，以进一步明确总公司的责任，把合同责任承担落到实处。
3、若发现“分公司”有借用总公司资质的行为，应对与其进行合作采取谨慎态度；若的确需要与其合作，建议要求“总公司”向贵司出具为合作项目承担法律责任或连带责任的承诺函，在发生争议时，即可要求“总公司”承担相应责任。分公司合同专用章
分公司合同专用章
学习啦【注册分公司】 编辑：晓敏
　　的公章和合同专用章有什么样的效力?学习啦小编把整理好的分公司合同专用章分享给大家，欢迎阅读，仅供参考哦!
　　分公司没有独立的法人资格，法律责任有母公司承担
　　分公司允许盖合同专用章吗
　　可以的，有总公司承担责任
　　注册分公司的具体流程是怎样的
　　1、分公司的设立方式是什么?
　　总公司在其住所地之外向当地部门申请设立，属于设立公司的分支机构，在公司授权范围内独立开展业务活动。
　　2、分公司注册资料有哪些?
　　公司登记管理第四十八条规定，公司设立分公司的，应当自作出之日起30日内向分公司所在地的公司登记机关申请登记;法律、规或者国务院决定规定必须报经有关部门批准的，应当自批准之日起30日内向公司登记机关申请登记。
　　设立分公司，应当向公司登记机关提交下列文件：
　　(1)定代表人签署的设立分公司的登记;
　　(2)公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件;
　　(3)营业场所使用证明;
　　(4)分公司负责人任职文件和身份证明;
　　(5)国家工商总局规定要求提交的其他文件。法律、行政法规或者国务院决定规定设立分公司必须报经批准，或者分公司经营范围中属于法律、行政法规或者国务院决定规定在登记前须经批准的项目的，还应当提交有关批准文件。
　　3、注册分公司的流程是怎样的?
　　(1)办理分公司企业名称核准。提供总公司营业执照及企业名称核准申请书，到分公司注册登记所在区的工商局申请办理。
　　(2)办理前置审批项目。分公司经营范围中有特殊产品或服务的，需办理行业审批许可证。例如，分公司经营范围中有食品业务的需办理〈食品流通许可证〉，经营运输业务的需办理〈道路运输许可证〉。
　　一般来说，分公司经营范围不能超过总公司的经营范围。
　　(3)提交分公司注册登记申请材料，办理工商营业执照。需向工商行政管理局提供总公司的申请书、股东会、分公司负责人的身份证明等材料。
　　(4)刻章。分公司营业执照出来后，可以刻分公司公章、财务章、负责人的印章。
　　(5)办理组织机构代码证。
　　(6)办理登记证。无论独立核算分公司还是非独立核算分公司都需办理税务登记，取得税务登记证。
　　上述步骤办理完毕后，分公司注册基本完成。如果是独立核算的分公司，还需办理下列手续：
　　(1)开设分公司银行帐户。
　　(2)申请发票。
　　分公司能与员工签订合同吗?
　　1、分公司可以独立承担民事责任吗?
　　分公司是总公司下属的直接从事业务经营活动的分支机构或附属机构。虽然分公司有公司字样，但它不是真正意义上的公司。因为分公司不具有企业法人资格，不具有独立的法律地位，不独立承担民事责任。
　　2、分公司能否与员工签订
　　分公司虽然没有独立的主体资格，但是其实际领取了营业执照，并且从事相关的经营活动，对于普通劳动者而言，可能并不能辨认其主体资格。《最高人院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的》第40条规定：&《民事诉讼法》第49条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：(5)法人依法设立并领取营业执照的分支机构&从上述法律的规定来看，分支机构单独从事的法律行为原则上是有效的，除非法律、法规有特别规定，只是其责任最终由总公司承担。《〈劳动合同法〉实施条例》第4条规定：&《劳动合同法》规定的用人单位设立的分支机构，依法取得营业执照或者登记证书的。可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。&
　　因此，根据《〈劳动合同法〉实施条例》的规定，分公司或者分支机构是否能作为用人单位订立劳动合同的主要标准在于是否依法取得营业执照。依法取得营业执照或者登记证书的，可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同，未依法取得营业执照或者登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。
　　3、分公司有权解除劳动合同吗?
　　网友提问：我公司属于某跨国集团公司中的一个分公司，其中有一个高管人员是由总部(在国外)调职过来的，由总部与其签订劳动合同。对于该人员，公司觉得其工作能力不佳。请问，公司该如何解除他的劳动关系?
　　回答：实际工作中，我们常常会遇到签署劳动合同的公司与实际用工的公司不一致的情况。这种&不一致&常常会引发很多劳动争议。该高管虽然是在分公司上班，与其签订劳动合同的却是总公司，这种情况有点类似于劳务派遣，但却并非劳务派遣。对于这种情况，分公司认为他不能胜任工作，必须要有相应的证据证明，分公司的日常绩效就是一个非常有力的证据。在分公司提供有力证据证明其不能胜任工作的前提下，可以将该人员退还到总公司，然后由总公司为其培训或者调整工作岗位，如果还是不能胜任的话，由总公司解除与他的劳动合同。因为劳动合同是由总公司与他签订的而非分公司，所以，分公司无权解除他的劳动合同。
　　以上就是学习啦小编为大家提供的分公司合同专用章，希望大家能够喜欢!
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